淺析財(cái)務(wù)人員經(jīng)濟(jì)合同的審查與管控

(四川師范大學(xué) 四川 成都 610068)

一、合同審查應(yīng)關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)

(一)合同主體不清。簽訂合同的主體可以是自然人、法人和其他組織。企業(yè)在與對(duì)方簽定合同時(shí)，首先要明確對(duì)方的身份，不能混淆不清，同時(shí)應(yīng)識(shí)別不同主體的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。如果對(duì)方是1)法人;應(yīng)重點(diǎn)審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績(jī)、信譽(yù)狀況、資質(zhì)等級(jí)等情況；如果合同相對(duì)人為法人的職能部門則不具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；或相對(duì)人是分支機(jī)構(gòu)或直屬機(jī)構(gòu)，則缺乏履約能力。2)非法人單位：應(yīng)審查其是否登記取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。3)自然人:應(yīng)審查是否具有相應(yīng)的民事行為能力，如不滿八歲的小孩或因智力發(fā)育不成熟或者精神存在障礙，不能認(rèn)清自己的行為后果的人4)保證人：應(yīng)審查主體資格的合法性、是否具備擔(dān)保能力。5)代訂立合同代理人：應(yīng)審查代理人的身份和代理資格。是否存在無(wú)代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期的問題。如核實(shí)對(duì)方的工作證、身份證、授權(quán)委托書，必要時(shí)向?qū)Ψ絾挝蝗ル姾藢?shí)。另外，如果是特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對(duì)方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。

(二)簽章的風(fēng)險(xiǎn)。合同的簽字與蓋章也是財(cái)務(wù)人員應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的方面，簽章的風(fēng)險(xiǎn)主要有：1)公章：企業(yè)的公章的使用范圍較廣，主要用于公司工商，稅務(wù)，銀行等外部事務(wù)處理時(shí)需要加蓋。公章具有最高法律效力，原則上合同加蓋行政公章與合同專用章具有相同效力，都是合同法人或其他組織的真實(shí)意思表示。2)財(cái)務(wù)專用章：用于公司票據(jù)的出具，比如在收款收據(jù)或出具支票時(shí)加蓋。僅僅提供蓋有財(cái)務(wù)專用章的合同的，并不足以證明合同的成立，不能在簽訂合同時(shí)使用。3)法定代表人章：僅用于特定的用途，如公司開具支票時(shí)作為銀行印鑒加蓋。4)發(fā)票專用章：在公司開具發(fā)票時(shí)需要加蓋，但不能在簽訂合同時(shí)使用。

(三)“和”與“或”的效力。在合同條款中，常因一字之差導(dǎo)致合同無(wú)效，如：本合同自雙方當(dāng)事人簽字或/和蓋章后生效，如果是“和”要求簽字與蓋章都要具備。但如果是“或”只要求滿足其中之一即可。再如，合同中以下條款：“雙方發(fā)生爭(zhēng)議，有權(quán)提交人民法院或仲裁解決”也存在問題，因?yàn)樵V訟和仲裁只能二者選其一，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理。另外，“乙方違約的，甲方有權(quán)沒收定金和要求乙方承擔(dān)30萬(wàn)的違約金”這樣的條款也是無(wú)效的，因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十六條“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款”的規(guī)定，定金條款與違約金條款不可同時(shí)適用，當(dāng)事人只可擇一而主張。

(四)“定金”與“訂金”。“定金”屬于法律上的一種擔(dān)保方式，有法律約束力。定金擔(dān)保是有懲罰性，如果合同中有定金條款，交付定金的一方不履行約定的，將喪失定金；而收到定金的一方如果不履行約定，則應(yīng)雙倍返還定金。而“訂金”是不具備法律效應(yīng)的，類似于“預(yù)付款”，如果不履行約定，則可以退回。

二、財(cái)務(wù)人員合同的審查要點(diǎn)

(一)合同標(biāo)的。財(cái)務(wù)人員應(yīng)審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物；審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定；審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力；實(shí)際交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的是否相符。

例如：A企業(yè)下屬一子公司甲所使用的土地，屬于劃撥用地，使用權(quán)證辦在A企業(yè)名下。其中有一宗地由甲修建了水上娛樂公園。去年，甲因市場(chǎng)和自身管理問題出現(xiàn)了財(cái)務(wù)危機(jī)，甲欠丙債款2000萬(wàn)，雙方達(dá)成還款協(xié)議，甲方將水上娛樂公園給丙(含土地使用權(quán))。后經(jīng)土地管理部門稽查，因水上娛樂公園占用的土地屬于A企業(yè)，甲無(wú)權(quán)對(duì)土地進(jìn)行處置。最后，相關(guān)部門對(duì)A企業(yè)進(jìn)行處罰，無(wú)償收回土地，并處罰款。此案例中，丙沒有對(duì)合同標(biāo)的權(quán)屬作詳盡的審查，導(dǎo)致了土地被收回的后果。

(二)權(quán)利義務(wù)。合同中雙方權(quán)利和義務(wù)條款應(yīng)重點(diǎn)審查：實(shí)際交付標(biāo)的物的單證和必要的有關(guān)資料；規(guī)定的期限交付；約定的地點(diǎn)交付；約定的質(zhì)量要求交付；約定的包裝方式交付；轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)或使用權(quán)；瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

例如：2015年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購(gòu)買燈具，共計(jì)發(fā)生貨款60萬(wàn)元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款60萬(wàn)和包裝費(fèi)3萬(wàn)。乙收到貨物后只支付了貨款60萬(wàn)元，但不同意支付包裝費(fèi)。2016年12月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費(fèi)3萬(wàn)余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費(fèi)用的情況下，按合同法的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護(hù)貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請(qǐng)求。以上案例是由于甲在合同中未約定包裝條款而導(dǎo)致不必要的損失。

綜上所述，合同雙方權(quán)利與義務(wù)方面的主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)有：合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對(duì)標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運(yùn)輸、風(fēng)險(xiǎn)、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)或是檢驗(yàn)期間等缺乏明確約定；對(duì)法律規(guī)定的義務(wù)認(rèn)識(shí)不清；對(duì)自身的權(quán)利沒有充分認(rèn)識(shí)，無(wú)法充分保護(hù)自身利益。

(三)合同履行。合同履行是指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。在合同履行中的主要風(fēng)險(xiǎn)有：沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅(jiān)持誠(chéng)實(shí)信用原則；沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)；合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時(shí)沒有履行相關(guān)法律程序。

現(xiàn)就抗辯權(quán)作詳細(xì)分析。不安抗辯權(quán)，是指在有先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行義務(wù)的一方有確切證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人有難以給付之虞時(shí)，在對(duì)方當(dāng)事人未履行或未為合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。

例如，2013年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購(gòu)銷合同，約定A向B購(gòu)買輕型轎車40輛，每輛售價(jià)15萬(wàn)元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2015年5月份，B獲悉A因經(jīng)營(yíng)不善造成巨大虧損，同時(shí)因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運(yùn)，同時(shí)派人通知A，若想繼續(xù)供貨需提供擔(dān)保或預(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認(rèn)為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國(guó)合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請(qǐng)求。

因此，在合同履行環(huán)節(jié)，應(yīng)充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如先履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。合同解除條件成就時(shí)，需要履行通知等法律程序。

三、總結(jié)

財(cái)務(wù)人員對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的審查，不僅要求具備合同法的相關(guān)法律知識(shí)，還應(yīng)熟悉業(yè)務(wù)活動(dòng)流程，關(guān)注經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，通過合同審查及早識(shí)別漏洞和風(fēng)險(xiǎn)。另外，財(cái)務(wù)部門應(yīng)加強(qiáng)與業(yè)務(wù)部門的溝通協(xié)調(diào)，主動(dòng)協(xié)助業(yè)務(wù)部門解決合同執(zhí)行過程中存在的問題，充分發(fā)揮財(cái)務(wù)部門的監(jiān)督功能，實(shí)現(xiàn)財(cái)務(wù)與業(yè)務(wù)的深度融合，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。