資本認(rèn)繳制：沖擊與策略

王建敏

(中國青年政治學(xué)院《中國青年社會科學(xué)》編輯部，北京 100089)

資本認(rèn)繳制：沖擊與策略

王建敏

(中國青年政治學(xué)院《中國青年社會科學(xué)》編輯部，北京 100089)

資本認(rèn)繳制是我國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的適時選擇，但在其施行過程中給市場主體的信用信息系統(tǒng)、注冊資本的管理、市場交易安全等帶來了極大的沖擊。對此，在分析資本認(rèn)繳制的內(nèi)涵與外延、辨析資本認(rèn)繳制與境外資本登記制的立法例的基礎(chǔ)上，謀求與資本認(rèn)繳制相配套的制度跟進(jìn)策略，提出股東應(yīng)踐諾守信、實繳資本登記公示、信息聯(lián)網(wǎng)協(xié)同監(jiān)管、信用信息公示、保護(hù)債權(quán)人利益及交易安全等建議。

資本認(rèn)繳制；沖擊；踐諾守信；保護(hù)機(jī)制

隨著我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入新常態(tài)，面對新挑戰(zhàn)新形勢，2013年我國《公司法修正案》以公司注冊資本認(rèn)繳制代替注冊資本分期繳納制，這是對公司資本制度的一次重大變革與創(chuàng)新，還權(quán)于市場、還權(quán)于市場主體，極大地激發(fā)了市場活力和社會投資熱情，提高了大眾投資創(chuàng)業(yè)的積極性。我國公司注冊資本制度從1993-2013年的二十年間，經(jīng)歷了由最初的嚴(yán)格資本實繳制到分期繳納制再到資本認(rèn)繳制，即從嚴(yán)格法定到逐漸寬松、從嚴(yán)準(zhǔn)入寬監(jiān)管向?qū)挏?zhǔn)入嚴(yán)監(jiān)管的變革過程。公司資本制度作為公司立法的基本制度，牽一發(fā)而動全身，因此，很有必要對資本認(rèn)繳制及交易安全問題加以研究。

一、資本認(rèn)繳制的基礎(chǔ)理論

“十二五”期間，我國經(jīng)濟(jì)下行壓力加大。正值經(jīng)濟(jì)增速換擋、結(jié)構(gòu)調(diào)整陣痛之際，亟需破解體制性、機(jī)制性和結(jié)構(gòu)性矛盾，以鼓勵投資創(chuàng)業(yè)、優(yōu)化營商環(huán)境。立法機(jī)關(guān)廢除最低公司資本數(shù)額的限制，改資本實繳制為資本認(rèn)繳制。此外，還配套相應(yīng)的措施：放寬、簡化經(jīng)營場所登記，允許“一照多址”“一址多照”。那么，什么是資本認(rèn)繳制呢？與境外資本登記制的立法例有什么不同？

(一)資本認(rèn)繳制的內(nèi)涵與外延

所謂資本認(rèn)繳制是指公司的注冊資本為公司在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額或股本總額，股東按公司章程規(guī)定的認(rèn)繳數(shù)額、認(rèn)繳時間、認(rèn)繳方式向公司履行繳納義務(wù)，股東以其認(rèn)繳的出資或股本為限對公司承擔(dān)法律責(zé)任的制度*張利國：《芻議資本認(rèn)繳制》，《法制博覽》2016年第24期。。其主要內(nèi)容包括：取消公司設(shè)立時的法定最低注冊資本限額、首次出資比例、現(xiàn)金占出資比例的法律規(guī)定，允許股東自主約定出資期限、取消了驗資制度、采取認(rèn)繳登記制。

與資本實繳制相比，其主要特征有：(1)自主性。資本認(rèn)繳制推崇的是公司資本自由主義，股東有高度自主權(quán)。其認(rèn)繳的出資額、出資期限、出資方式、首次出資比例等內(nèi)容均由章程規(guī)定，法律不予干預(yù)；(2)公示性。注冊資本只表明股東在公司設(shè)立時對出資的一種意愿，具有一定的公示性，這可以避免出現(xiàn)資本實繳制下抽逃注冊資本及借此逃避公司債務(wù)等弊端；(3)針對性。資本認(rèn)繳制只是取消了對有限責(zé)任公司與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的法定最低出資額的限制，對于銀行金融機(jī)構(gòu)和募集設(shè)立的股份有限公司等27個行業(yè)不適用資本認(rèn)繳制。這也間接反映資本認(rèn)繳制并非普遍適用于所有公司，它具有針對性，仍需要與我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)、銜接。資本認(rèn)繳制是資本運營效益最大化的客觀需要，是資本、市場與政府在自由與規(guī)制之間博弈的結(jié)果、是股東與債權(quán)人之間權(quán)益平衡的結(jié)果。

(二)辨析資本認(rèn)繳制與境外資本登記制的立法例

迄今為止, 在世界各國公司的立法與實踐中，有三種典型的公司資本制模式: 法定資本制、授權(quán)資本制及折衷授權(quán)資本制。大陸法系國家傾向于選擇法定資本制模式，英美法系國家則比較傾向于靈活的授權(quán)資本制模式。目前使用最多的公司資本制度是折衷授權(quán)資本制，且采用法定資本制或授權(quán)資本制的國家都有向其發(fā)展演變的趨勢*袁田：《反思折中資本制——以公司資本制度的路徑選擇為視角》，《北方法學(xué)》2012年第4期。,學(xué)界對這三種模式存在著諸多說法。

第一，資本認(rèn)繳制與法定資本制。資本認(rèn)繳制下公司注冊資本總額必須在章程中明確規(guī)定，在這一點上如同法定資本制，兩者區(qū)別的關(guān)鍵點在于公司設(shè)立時，法定資本制不但要求在章程中規(guī)定公司資本總額，而且還需一次發(fā)行、全部繳足。法定資本制由明確的資本總額、全部認(rèn)購、一次發(fā)行三大要素構(gòu)成，它最早被以德國、法國為首的大陸法系國家使用，它對保障市場交易安全起著至關(guān)重要的作用，但因其太過嚴(yán)格，制約了公司的運營效率、影響了公司的發(fā)展。資本認(rèn)繳制則是由明確的資本總額、認(rèn)繳部分資本或股份兩個要素構(gòu)成。資本認(rèn)繳制下股東是以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，若股東未繳足其認(rèn)繳的數(shù)額，當(dāng)公司無力清償債務(wù)或依法解散、清算時資不抵債，該股東負(fù)有先繳足其認(rèn)繳額的義務(wù)。法定資本制下，只要利害關(guān)系人不能證明存在抽逃注冊資本的行為，公司就必須以其現(xiàn)有的資產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。

第二，資本認(rèn)繳制與授權(quán)資本制。設(shè)計授權(quán)資本制的主要目的是公司設(shè)立時節(jié)約成本、公司運營時融資靈活，授權(quán)資本制下資本總額應(yīng)記載于公司章程，只要發(fā)起人認(rèn)足并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會根據(jù)公司的需要隨時發(fā)行新股。它由明確的資本總額、部分認(rèn)購和授權(quán)發(fā)行三個要素構(gòu)成。資本認(rèn)繳制與授權(quán)資本制兩者相比，都含有明確資本總額、認(rèn)足部分資本或股份兩大要素，但資本認(rèn)繳制下公司根本無法體現(xiàn)授權(quán)資本制的授權(quán)發(fā)行。

第三，資本認(rèn)繳制與折衷授權(quán)資本制。介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的折衷授權(quán)資本制，由明確的資本總額、認(rèn)繳部分資本和股份以及授權(quán)發(fā)行三大要素構(gòu)成。它與授權(quán)資本制不同的是授權(quán)發(fā)行的部分不得超過公司資本的一定比例。折衷授權(quán)資本制是在借鑒授權(quán)資本制之基礎(chǔ)上結(jié)合實情，對公司資本制度進(jìn)行的修改和調(diào)整，產(chǎn)生折衷授權(quán)資本制模式，是法定資本制與授權(quán)資本制的結(jié)合與延續(xù)。德國最先實行這一制度。這種模式克服了授權(quán)資本制交易風(fēng)險過大和法定資本制效率低下的缺陷。若將資本認(rèn)繳制的兩要素與折衷授權(quán)資本制三要素進(jìn)行比較，關(guān)鍵是授權(quán)發(fā)行這一要素?zé)o法在資本認(rèn)繳制下得以體現(xiàn)。

二、資本認(rèn)繳制的實行對相關(guān)制度與現(xiàn)實的沖擊

資本認(rèn)繳制驅(qū)動市場繁榮的同時，也給還不完全成熟的市場經(jīng)濟(jì)以及尚不夠完善的相關(guān)制度和現(xiàn)實帶來了巨大的沖擊。

(一)相關(guān)制度缺失，配套措施跟不上

第一，資本認(rèn)繳制的實行，許多原本與注冊資本登記相關(guān)的配套制度不再適用，相關(guān)法律法規(guī)未及時做出相應(yīng)的調(diào)整與改變，有些條款盡管做出立法解釋，但仍有欠缺。如全國人大常委會對公司資本制度的變革做出了相應(yīng)的立法解釋，明確規(guī)定《刑法》中虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪*馮果、南玉梅：《論股東補充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。(以下簡稱“兩虛一抽”)只適用于資本實繳制下的傳統(tǒng)公司，不再適用于資本認(rèn)繳制下的新型公司，但是，《刑法》中關(guān)于“兩虛一抽”的規(guī)定并未做出同步調(diào)整。資本認(rèn)繳制下在公司登記注冊時，只需登記公司的認(rèn)繳資本，交易相對人和債權(quán)人無法知道公司的真實運營能力，在我國目前信用體系還不夠完善的情形下，難免發(fā)生抽逃、篡改、轉(zhuǎn)移實繳資本、拖欠認(rèn)繳資本等現(xiàn)象，加大交易相對人及債權(quán)人風(fēng)險，給市場帶來沖擊和隱患。

第二，為了彌補公司成立之時物質(zhì)基礎(chǔ)存在的瑕疵，更好地保護(hù)債權(quán)人的利益，法律規(guī)定了股東的補充賠償責(zé)任與發(fā)起人的資本充實責(zé)任。股東補充賠償責(zé)任來源于出資認(rèn)繳行為，而發(fā)起人資本充實責(zé)任來源于資本制度下的資本維持和資本確定原則。最高人民法院關(guān)于適用我國《公司法》若干問題的規(guī)定(三)(以下稱《公司法解釋(三)》)第13條第2、3款突破債的相對性，規(guī)定股東及發(fā)起人對公司的責(zé)任直接擴(kuò)大適用至債權(quán)人*馮果、南玉梅：《論股東補充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。。但實踐中出現(xiàn)的相關(guān)問題如何解決法律并未做出清晰的說明。比如，債權(quán)人向未履行(未完全履行)出資義務(wù)的股東行使請求權(quán)的，有無相關(guān)的法律依據(jù)；未履行(未完全履行)出資義務(wù)是否包括出資期未屆滿而未履行的情形；出資期未屆滿的股東應(yīng)債權(quán)人請求提前履行出資義務(wù)的，是否可以主張履行后的期限利益等一系列問題給司法實務(wù)帶來巨大沖擊和困擾。《公司法解釋(三)》第13條第3款規(guī)定，發(fā)起人與股東對債權(quán)人的請求承擔(dān)連帶責(zé)任*馮果、南玉梅：《論股東補充賠償責(zé)任及發(fā)起人的資本充實責(zé)任——以《〈公司法〉司法解釋三》第13條的解釋和適用為中心》，《人民司法(應(yīng)用)》2016年第4期。。假設(shè)公司成立后，出現(xiàn)認(rèn)購的股東撤銷其認(rèn)購要約，或者股份認(rèn)購人撤銷其股份認(rèn)購的行為，致使公司存在未認(rèn)購股份之時，債權(quán)人能否根據(jù)該條款要求發(fā)起人承擔(dān)資本充實責(zé)任；發(fā)起人的主觀狀態(tài)是否影響其承擔(dān)資本充實責(zé)任；發(fā)起人承擔(dān)資本充實責(zé)任的范圍是股東認(rèn)繳額還是注冊資本金等，這一系列問題解決好是正確適用《公司法解釋(三)》的關(guān)鍵。

(二)對注冊資本管理的沖擊

資本認(rèn)繳制給公司帶來的最明顯、最主要的益處是公司開辦時免去股東籌資之苦和籌資成本，但是資本認(rèn)繳制下的“認(rèn)而不實繳”并不等于“認(rèn)而不繳”、“可以不繳”，從某種意義說，對公司事務(wù)管理及風(fēng)險管控提出更高的要求，公司注冊資本由行政強制的管理變?yōu)楣咀杂傻墓芾恚黾恿斯炯肮蓶|的責(zé)任。倘若公司股東未繳足其出資，在公司因無法清償債務(wù)、或依法解散清算時資不抵債，該股東應(yīng)負(fù)先繳足其出資的義務(wù)。

對注冊資本信賴觀念的沖擊。盡管注冊資本不應(yīng)該背負(fù)著公司債務(wù)擔(dān)保功能，但在某種程度上注冊資本仍然與公司的信用相關(guān)聯(lián)。大多數(shù)人認(rèn)為公司注冊資本越多，承受風(fēng)險能力就越強，在實務(wù)中就更愿意與之合作，這實質(zhì)上就是注冊資本信賴。資本認(rèn)繳制下公司注冊資本存在不對稱的可能性很大。債權(quán)人很難找到簡便可行的方法查詢其是否實際擁有相應(yīng)資產(chǎn)。

(三)市場主體的信用信息系統(tǒng)存在風(fēng)險和漏洞

資本認(rèn)繳制下交易安全的基石是市場主體的信用。隨著社會對信用的重視度不斷提高，人們對市場主體的信用信息系統(tǒng)提出更高的要求。當(dāng)前市場主體的信用系統(tǒng)仍然存在資信風(fēng)險和漏洞：(1)公布信息不全面，欠缺全面反應(yīng)公司主體人格品質(zhì)的整體信息。企業(yè)年度報告中難以找到反應(yīng)誠信方面的重要情況信息，如公司注冊資本、公司的履約、違約等；(2)更新速度較慢，難以及時看到更新動態(tài)，不能夠及時獲取企業(yè)信息；(3)公眾難以參與監(jiān)督。該系統(tǒng)是單向的，公眾無法對有關(guān)信息進(jìn)行反饋。

公司資本制度變革的初衷是改良公司的資信狀況，促成高效、安全、便捷的交易。資本認(rèn)繳制下極易出現(xiàn)濫設(shè)公司，隨意申報注冊資本，超越認(rèn)購能力等問題，致使企業(yè)的數(shù)量急劇增加，“空殼公司”“皮包公司”“無賴公司”大量出現(xiàn)，在交易過程中資金周轉(zhuǎn)失靈的現(xiàn)象時有發(fā)生，導(dǎo)致市場的混亂，使交易安全得不到保證，最終也損害了公平競爭和誠實守信的市場競爭秩序。

(四)保護(hù)債權(quán)人的利益難度大

1.公司間信任危機(jī)，債權(quán)人利益難以保護(hù)。不少股東或公司運用不同的方式、手段實施著認(rèn)資而不繳資或其他規(guī)避賦稅的行為，造成公司間信任危機(jī)，導(dǎo)致不知情相對交易人的利益受到損失。在選擇交易對象時，大多數(shù)公司只是通過觀察對方是否具有良好的企業(yè)形象，是否具有充足的資本及經(jīng)營能力等加以判斷。一旦該公司或企業(yè)的債權(quán)人的合法權(quán)利受到威脅，其信賴?yán)嬖獾角趾Γ蜁?dǎo)致企業(yè)間信任危機(jī)，那就違背資本認(rèn)繳制實行的初衷。這種企業(yè)間信任危機(jī)的情形一旦出現(xiàn)，其負(fù)面影響會呈擴(kuò)散狀傳播，致使保護(hù)債權(quán)人利益難以實現(xiàn)。

2.認(rèn)資而不按時繳資，欠缺實繳資本保障。資本認(rèn)繳制下難免會有一些人或者公司利用法律與市場給予的自由，打市場規(guī)則的擦邊球。比如，有的公司或股東虛假認(rèn)繳資本以顯示其似乎有雄厚營業(yè)資本；有的股東在認(rèn)資之初沒有不繳資的意思，后來因某種原因無法繼續(xù)繳資；有的公司成立時就懷有非法目的故意不繳資；等等。公司在資本存在瑕疵的情形下對外從事經(jīng)營活動好像在賭博:贏則繼續(xù)經(jīng)營；輸也不過僅僅將運營成本搭進(jìn)去，只能用公司的現(xiàn)存資本償還或者抵償對債權(quán)人的債務(wù)。公司注冊資本的數(shù)額是否與其經(jīng)營能力相稱，暗含著與公司交易的企業(yè)或消費者的合法利益能否得到保障。

(五)容易滋生違法犯罪行為

《刑法》中“兩虛一抽”的罪名，盡管不再適用于資本認(rèn)繳制下的新型公司。但實務(wù)上股東或企業(yè)主有意而為的、與之相關(guān)的違法、犯罪的行為仍然變相存在，甚至足以構(gòu)成其他形式的經(jīng)濟(jì)犯罪。在沒有了“兩虛一抽”罪名的約束下，他們故意實施的不繳資或虛假認(rèn)資行為，很難依據(jù)現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)犯罪罪名予以刑事制裁，這體現(xiàn)出法律的滯后性。亟需出臺和細(xì)化相關(guān)法律對此類違法犯罪行為加以防范與處理，以保證公司、企業(yè)資本認(rèn)繳制下健康發(fā)展。

(六)資本認(rèn)繳制下的涉稅風(fēng)險

資本認(rèn)繳制下公司、股東自主權(quán)加大，也極大地影響了對印花稅、企業(yè)所得稅以及個人所得稅等主要稅種的稅收和征管。印花稅是由納稅人自行繳納的，資本認(rèn)繳制下公司繳納印花稅的數(shù)額之真實性很難保證。因為公司自行決定公司資本認(rèn)繳與實繳數(shù)額，稅務(wù)機(jī)關(guān)幾乎無法掌控和認(rèn)定企業(yè)實繳實收資本。有的股東或公司惡意實施逃避稅收及相關(guān)不法行為，比如：股東虛假認(rèn)資，且不能按約定期限、數(shù)額繳資，希圖減少企業(yè)所得額；有意增加關(guān)聯(lián)方利息支出稅前扣除，減少納稅額；做出利潤分配決議卻無代扣代繳企業(yè)所得稅的行為。在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，蓄意延遲取得股權(quán)時間；故意為股權(quán)的取得增加不確定性因素，致使難以確定個人所得稅的稅額等等，這一系列行為干擾和阻礙稅務(wù)機(jī)關(guān)合法收稅，加大了其執(zhí)法難度。

三、完善我國資本認(rèn)繳制的建議

資本認(rèn)繳制本身是一種與時俱進(jìn)的創(chuàng)新，針對其弊端以及面臨的風(fēng)險，應(yīng)及時采取措施保障債權(quán)人利益及交易安全，真正發(fā)揮其先進(jìn)性以平衡股東、公司、債權(quán)人三者之利益。

(一)需完善相關(guān)配套法律制度

1.完善相關(guān)的刑事立法

刑法中“兩虛一抽”的罪名仍適用國務(wù)院規(guī)定27個暫不實行資本認(rèn)繳制的行業(yè)。除此之外，資本認(rèn)繳制下出資額、出資期限、出資方式由章程規(guī)定，股東認(rèn)繳的出資額往往會大大超出其能力范圍，對于認(rèn)繳資本與實繳資本之間的差額過大，刑法還應(yīng)予以約束；股東在出資期限內(nèi)出資不實，致使公司資不抵債或破產(chǎn)清算，對此種情形應(yīng)及時修改《刑法》關(guān)于“兩虛一抽”的新的司法解釋。資本認(rèn)繳制下更應(yīng)關(guān)注公司發(fā)起人認(rèn)繳的出資額未繳足部分如何繳足、如何承擔(dān)資本充實責(zé)任，刑法應(yīng)及時對相關(guān)法條進(jìn)行修改與完善，以防范有可能給公司債權(quán)人及利益相關(guān)者帶來不可預(yù)測的風(fēng)險。

2.完善相關(guān)民事立法

資本認(rèn)繳制下出現(xiàn)出資者對公司認(rèn)繳的出資額過大、出資期限過長、股東出資不實等現(xiàn)象，進(jìn)而導(dǎo)致公司失信于市場，威脅交易安全，損害債權(quán)人及其他利益相關(guān)者等連鎖反應(yīng)。立法上是否考慮區(qū)別對待不同類型的公司：對特大型公司，應(yīng)實行分期認(rèn)繳制，以有效防范投資者明顯超過經(jīng)濟(jì)能力而認(rèn)繳巨額注冊資本；對出資者約定出資期限過長，甚至超出自然人平均壽命，應(yīng)制定相關(guān)法律加以限制。在分享資本認(rèn)繳制帶來的紅利的同時，還應(yīng)考慮其引發(fā)的后續(xù)問題，調(diào)整其所適用的相關(guān)法律法規(guī)，只有這樣才能平衡多方利益，維護(hù)交易安全，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長。

(二)公司股東應(yīng)誠信經(jīng)營、踐諾守信

公司股東需理性地分析自身的投資能力,應(yīng)經(jīng)過深思熟慮后做出認(rèn)繳出資的承諾。未按約實繳出資的，依據(jù)法律、公司章程規(guī)定，以其認(rèn)繳的出資額承擔(dān)民事責(zé)任。另外，最高院應(yīng)針對公司社會責(zé)任條款的司法適用標(biāo)準(zhǔn)、條件，盡快做出司法解釋。立法機(jī)關(guān)也應(yīng)統(tǒng)籌考慮安全交易，避免相對交易人及消費者成為不法投資者的犧牲品。

(三)實繳資本登記公示，信息聯(lián)網(wǎng)協(xié)同監(jiān)管

資本認(rèn)繳制下僅僅要求對認(rèn)繳資本登記注冊，對實繳資本卻無強制登記的要求，讓公司自主選擇是否在營業(yè)執(zhí)照中注明認(rèn)繳資本與實繳資本，這無疑留下了制度缺憾。認(rèn)繳資本派生出股東出資義務(wù)，實繳資本派生出股東出資責(zé)任。資本認(rèn)繳制下公司要注明實繳的資本額，需向公司登記機(jī)關(guān)出示必要的、合法的證明材料，登記機(jī)關(guān)予以審核，這在一定程度上能夠增加公司的信譽度。所以，不僅公司設(shè)立時對實繳資本登記公示，而且在公司運營中資本發(fā)生變更時也應(yīng)持續(xù)運用，這會對防范公司或股東虛假、篡改或抽逃出資起著重要作用。政府部門應(yīng)對企業(yè)登記信息的建設(shè)與管理高度重視，把工商、稅務(wù)、銀行、質(zhì)檢、公安等信息聯(lián)網(wǎng)，加快建立完善披露企業(yè)登記信息平臺，逐步形成多元化的市場監(jiān)管格局，充分發(fā)揮政府部門協(xié)同監(jiān)管、行業(yè)自律、社會監(jiān)督與市場主體自治的作用。

(四)信用信息公示，完善信用約束與監(jiān)督機(jī)制

目前，亟待建立與完善最便捷有效的公司信息公示平臺，及時、準(zhǔn)確的公示和更新相關(guān)信息，這不僅有利于打造公司自身良好形象，還能夠增進(jìn)企業(yè)與交易相對人、企業(yè)與債權(quán)人之間的信賴，提高交易效率。政府應(yīng)完善信用信息約束機(jī)制，把好企業(yè)自主公示的信息關(guān)，通過抽檢，若發(fā)現(xiàn)公司在財務(wù)信息、重大經(jīng)營事項上有欺騙、隱瞞情形的，工商行政管理機(jī)構(gòu)有權(quán)對其處罰。企業(yè)若有不良信息記錄，公眾就會通過全國聯(lián)網(wǎng)迅速知曉，這無疑可以加大失信者的失信成本，對其產(chǎn)生信用制裁的后果，讓其增強誠信守法的意識，確保交易相對人精準(zhǔn)獲取企業(yè)信息，更好地維護(hù)市場秩序。

建立健全的信息披露制度。公司的基本信息直接關(guān)系到公司的償債能力和對風(fēng)險的應(yīng)對能力。應(yīng)在遵循國家相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)實完善相關(guān)管理技術(shù)，使信息披露制度標(biāo)準(zhǔn)化。公司應(yīng)建立包括出資、信用、資產(chǎn)構(gòu)成等完整的信息披露制度，使交易相對人客觀了解公司股東的出資狀況、公司的運營情況，自主分析判斷其合作的誠信度和交易的風(fēng)險，在此基礎(chǔ)上做出理性的選擇。

建立完善的公司監(jiān)督體系。針對現(xiàn)有的包括公司設(shè)立登記及年度報告的靜態(tài)信息、公司注冊資本增減等動態(tài)信息在內(nèi)的信用信息公示系統(tǒng)，必須建立相應(yīng)的、便捷的信息反饋與監(jiān)督功能。只有充分發(fā)揮公司信息公示體系以及社會反饋與監(jiān)督的作用，才能保證公司信息的全面性、動態(tài)性、真實性、反饋性，才能及時發(fā)現(xiàn)不真實情況和問題，使之得到解決和監(jiān)督；工商、稅務(wù)等政府管理部門可以協(xié)同監(jiān)督，分別由各管理部門派專人專門處理反饋信息，及時、公正地將處理意見公布于相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)平臺。另外，還可以建立企業(yè)信用評級制度，遵循守信獎、失信罰的原則，獎懲分明，使信用評級專業(yè)化、常態(tài)化。

(五)完善債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制

資本認(rèn)繳制下交易相對人僅僅依靠社會中介機(jī)構(gòu)出具會計報表等材料，來了解公司的實收資本狀況，這在很大程度上加大了交易相對人的風(fēng)險，債權(quán)人利益難以保護(hù)，更談不上維護(hù)交易安全了。債權(quán)人應(yīng)加強防范風(fēng)險的意識。在交易之前需做到充分了解對方的有關(guān)股東、關(guān)聯(lián)企業(yè)及公司財務(wù)、公司治理等情況，必要時可通過實地考察，工商、稅務(wù)部門核實，要求對方提供相關(guān)證件及財務(wù)報表等材料。在交易之中，對對方的信用進(jìn)行動態(tài)跟蹤，及時做出信用預(yù)警；簽訂合同之時，應(yīng)對合同條款反復(fù)推敲、仔細(xì)斟酌，充分了解相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任等內(nèi)容，必要時可要求對方提供相應(yīng)的擔(dān)保，以擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。

建立保證有限公司，以股東對公司的擔(dān)保，來增強公司的信用度。一般的保證是由第三人為公司提供擔(dān)保，而保證有限公司是公司股東對公司的債務(wù)提供保證的一種特殊的人保形式，股東的責(zé)任不僅僅局限于以其出資額為限，而是以其已做出的保證在公司清算時向公司承擔(dān)提供資產(chǎn)的數(shù)額為限。這既解決了債權(quán)人與交易相對人的后顧之憂，又給公司贏得了更多交易的機(jī)會，有助于樹立公司商譽。

完善催繳機(jī)制。《公司法解釋(三)》提到催繳機(jī)制，但沒有具體的、專門的規(guī)定，僅是提到當(dāng)公司股東未按章程約定繳納其出資義務(wù)時，公司有義務(wù)追繳股東出資。公司未履行催繳義務(wù)，債權(quán)人可以股東和其他發(fā)起人為被告向人民法院提起訴訟，要求其承擔(dān)資本充實責(zé)任。為保護(hù)債權(quán)人利益及交易安全，資本認(rèn)繳制下需考慮的首要問題是確保認(rèn)繳的資本按時到位。因此，對股東欠繳出資額的催繳，應(yīng)當(dāng)由公司先向欠繳出資的股東催繳，體現(xiàn)了公司自治。在公司先行催繳無效的情況下才能向人民法院起訴。資本認(rèn)繳制下設(shè)置的催繳程序，這不僅能夠維護(hù)公司資本充實，還保護(hù)債權(quán)人的債權(quán)。

《公司法解釋(三)》第13條第2款規(guī)定：股東對債權(quán)人的補充賠償責(zé)任，即股東存在未履行或未全面履行出資義務(wù)且公司存在債務(wù)不能清償時，債權(quán)人有權(quán)請求股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任。此條款能否擴(kuò)大適用于股東未到期的出資義務(wù)，在此沒有明確。筆者認(rèn)為：提前履行出資義務(wù)的股東不得向債權(quán)人主張所謂的期限利益。由于資本認(rèn)繳制下出資時間不屬于公司登記事項，而屬于公司章程約定的事項，章程約定的事項不得對抗債權(quán)人；(2)提前履行出資義務(wù)的股東不得向公司主張利息抵扣，即期限利益。若許可股東主張期限利益，那么股東即可以從實際出資中扣除提前繳付給公司的部分出資的利息，其實際出資額就會小于認(rèn)繳額，這與資本法定原則相違背；(3)提前履行出資義務(wù)的股東可以向其他股東主張?zhí)崆奥男谐鲑Y義務(wù)而產(chǎn)生的期限利益。公司章程實質(zhì)上就是初始股東達(dá)成的協(xié)議，提前履行出資義務(wù)的股東有權(quán)依據(jù)合同法向其他股東請求補償其提前履行義務(wù)而產(chǎn)生的費用。但是，這需依照契約自由、契約正義的原理，結(jié)合具體情況加以具體分析，假設(shè)約定的出資期限過長，利息抵扣金額幾乎相當(dāng)于實際出資額，那么基于請求權(quán)的正當(dāng)性考慮，該主張就不應(yīng)支持或不應(yīng)完全支持。

(六)合理運用公司法人格否認(rèn)制度

資本認(rèn)繳制下有的股東企圖通過注冊高額的資本使公司獲取信譽，可是又因股東出資不足，致使公司凈資產(chǎn)明顯少于注冊資本額，從而損害債權(quán)人利益。對此，債權(quán)人可根據(jù)公司法人格否認(rèn)制度對債權(quán)加以維權(quán)。我國《公司法》第20 條規(guī)定：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。需要注意的是，債權(quán)人之利益受損的原因是公司資本不足，公司資本不足的原因是股東出資不足。由此，很有必要通過完善與強化法人人格否認(rèn)制度，來對股東濫用法人獨立的地位、股東承擔(dān)有限責(zé)任等損害債權(quán)人利益的行為加以規(guī)制*薛麗蓉：《小議“刺破公司面紗”法則在中國的發(fā)展》，《法制與經(jīng)濟(jì)》 2011年第9期。。

總之，資本認(rèn)繳制的實施是我國公司資本制度的重大變革，它適應(yīng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展新常態(tài)，標(biāo)志著我國公司資本制度從保障安全向增進(jìn)效率的目標(biāo)轉(zhuǎn)變，對促進(jìn)創(chuàng)新型企業(yè)快速成長、增加就業(yè)機(jī)會、促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步前行起著至關(guān)重要的作用。

本文系教育部人文社會科學(xué)基金項目“資本認(rèn)繳制及交易安全研究”(項目編號:16YJA820015)、北京市社會科學(xué)基金項目“國家治理中法治與德治相結(jié)合研究”(項目編號:15FXB027)、司法部國家法治與法學(xué)理論研究項目“保險合同中免責(zé)條款的法律規(guī)制研究”(項目編號:15SFB5031)的階段性成果。

王建敏，女，中國青年政治學(xué)院《中國青年社會科學(xué)》編輯部教授，研究方向為商法學(xué)。

D920

A

1002-3909(2017)06-0089-06

[責(zé)任編輯:譚建]