論外資并購中我國中小股東權益的保護

梁甜甜

（東北石油大學秦皇島分校，河北 秦皇島 066004）

論外資并購中我國中小股東權益的保護

梁甜甜

（東北石油大學秦皇島分校，河北 秦皇島 066004）

本文從外資并購的定義出發，對當前外資并購中對中小股東權益侵犯頻發的原因進行了分析，然后梳理了當前已有的中小股東權益的制度保障.最后對中小股東權益的法律保障提出了完善信息披露的法律規定、建立完善的法律責任體系、對控股股東的誠信義務在法律上予以確認的建議.

外資并購；中小股東；權益保護；建議

隨著經濟全球化的加強，外資并購作為最重要的國際投資模式，在世界范圍的影響力越來越大，對中國經濟發展的影響力也不斷擴大[1].在外資并購中，中小股東權益受侵的案件頻頻發生.如何維護外資并購中的中小股東的合法權益，成為當前重要的研究問題.

1 外資并購中對中小股東權益侵犯頻發的原因

1.1 外資并購案件較普通案件更為復雜

在外資并購的案件中，由于案件存在外資因素，因此案情一般更為復雜.對于外資并購，收購方的背景一般較國內企業更為復雜.同時，并購中還會加入一系列其他相關機制，比如俏江南案中引入了杠桿收購機制，并將股權進行了質押.有外資參與的并購一般較普通的國內并購案件更為復雜，中小股東一般在知識、能力上都處于相對弱勢的地方，對案件信息的了解也處于弱勢地位.中小股東難以在第一時間獲取相關并購信息，即使可以獲取相關信息，也無法獲取并購信息的全部.

1.2 控制權導致的股東地位的不平等

我國公司法規定了股東權利平等，股東的權益，即使是小股東的權益，也理應得到保護.但是，在公司的實際運行中，資本多數決直接導致股東絕對意志的體現程度與其所持的股份成正比，即股東所持有的股份越多，其越能通過表決來實現自身的意志，從而實現他們對公司事實上的控制權[2].資本多數決對多數權利意味著全部權利，少數權利則意味著沒有權利[3].事實上，在國內的一系列并購案件中，大股東壓制中小股東，損害中小股東權益的行為頻頻發生.甚至，控股股東操縱公司，無視中小股東投入的利益，濫用權力、掏空公司資產，中小股東的合法權益受到侵害的案例比比皆是[4].外資并購的實質即公司的產權交易，而至于被并購公司是否對并購表示同意，采取并購的具體方式，其都是通過表決來決定的，而基于資本多數決的原則，控股股東的意志在并購的決策起著不可替代的作用[5].因此，基于控制權導致的股東地位不平等，在很大程度上會對中小股東的權益形成強有力的侵犯.

1.3 控股股東誠信義務的缺失

雖然我國公司法對公司董事、監事和高級管理人員的忠實和勤勉義務進行了規定.控制股東的誠信義務，基于其在行使控制股東的表決權時，除了考慮控股股東本身的利益，還應該審慎考慮其他中小股東，特別是小股東的合法正當的利益以及公司利益.誠信義務要求控制股東以公平、公正、平等的方式對待中小股東，而不是運用其控制公司的權力對中小股東利益進行損害.公司并購中的控股股東的誠信義務的內容主要指其注意、忠實義務：注意義務指的是控股股東應本著善意的原則在執行事務和進行經營活動時，應該充分考量其它股東的正當合法的利益；忠實義務則強調控股股東所實施的與其他利益相關者利益有關的行為必須具有公正性，不得欺詐、關聯交易等[6].但是，現實中，公司法對控股股東的誠信義務并無相關規定.因為按照公司法的一般原則，股份作為股東自身擁有的利益和財產，股東有權通過利用股權將其利益最大化，而在在關鍵的投票表決環節，股東需要對其自身利益進行考量，此時，誠信義務則不屬于其義務的范圍.

1.4 中小股東維權能力不足

不得不承認，由于中小股東單獨持有的股份比例較小，且比較分散，無法形成合力.同時，中小股東缺乏專業的知識和素養，維權意識較弱，當自身權益受到侵害時，很多都無法察覺到.更者，及時遭遇并且發展自身權益受到侵犯時，很多中小股東都會考慮到維權的時間和成本，而往往選擇了放棄.同時，公司法中，對于重大事項的決定，出席股東大會人數的2/3即可，但是并對中小股東必須參與最后重大事項的決定進行規定.如此，最后可能導致的結果就是控股股東出席決定相關重大事項，中小股東的利益無法在股東大會上得到完全的維護.外資在并購中往往會參與一系列活動，而這些活動可能不會體現中小股東的利益和訴求，甚至，會侵犯中小股東的合法權益.因此，如果確保外資并購中可以在合理合法、公平公正中進行，充分維護中小股東的合法權益，是我們在研究外資公司并購中必須注意的一個問題.

2 中小股東權益的制度保障

2.1 累計投票制度

累計投票制度其本質是為了保護中小股東的利益，其是為了防止在股東大會中處于控制地位的股東憑借表決權的優勢地位控制整個選舉結果，導致中小股東對最后的選舉結果失去意志表達的機會[7].新公司法106條對于累計投票制度有詳細的規定，累計投票制度在一定程度上可以對資本多數決的制度形成一定的抗衡，但是在公司法中累計投票制度只是一種選擇性規定，并非強制，如果章程沒有規定，那累計投票制度將無法起到應有的效果.

2.2 信息披露制度

我國的信息披露制度以及初步建立.《證券法》第六十三條規定了“依法披露的信息必須保證真實、準確、完整，而虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏則是被嚴厲禁止的”.《證券法》第六十九條則規定明確了信息披露的主體，明確了信息披露的內容，明確了賠償產生的條件，明確了責任承擔方式，成為國內因信息披露提起民事賠償的重要法律依據.《公司法》第一百五十二條規定了“股東可以對提起訴訟董事、高管的條件”.我們可以看到，公司的信息披露制度已經初步建立.

2.3 股東代表訴訟制度

為進一步提升外資并購中對中小股東的保護力度,我國新修訂的《公司法》大膽引入了股東代表訴訟制度，持有股票180日以上并且合計或者單獨持有1/100以上股份的股東可以提起訴訟，第152條則規定了董事、高級管理人員違法并損害股東利益時，股東直接就違法行為提起訴訟.這一制度規定了我國中小股東權益受到不法侵害時的救濟機制，股東代表訴訟制度在對于外資強勢并購國內企業的今天具有重大意義.

2.4 股東回購請求制度

公司法第七十一條對股東回購請求制度進行了明確規定，“有限責任公司的股權轉讓必須獲得其他過半數股東的同意，其他股東同意轉讓的未超過半數的，應當對股權進行購買；如果既不同意轉讓，也不同意不購買，則應當視為同意轉讓”.股東回購請求制度作為中小股東面臨外資并購權益受侵的重要救濟程序，在維護中小股東的權益中具有極其重要的地位.

3 中小股東權益的法律保障

3.1 完善信息披露的法律規定

第一層次是以《證券法》為核心的基本法律，第二層次是國務院的行政法律法規，第三層次是證監會制定的規制上市公司信息披露的部門規章[8].我國關于信息披露的相關法律法規自上而下是越來越詳細的.但是很多法律條文只是原則性規定，顯得尤為粗糙，給實務操作帶來了很大的難度.同時，以《證券法》為核心的法律所限制的范圍有限，但是信息披露制度適用范圍仍然有限，信息披露制度無法適用于所有類型的公司.因此完善相關信息披露的法律規定成為當前的重要任務.

3.2 建立完善的法律責任體系

我國當前的法律規制已經初具規模，但是對于違法行為的法律責任規制仍然不夠完善.以虛假陳述為例，我國立法對虛假陳述的法律責任的規定主要分為民事、行政、刑事三個方面.但是，在制度設計上，中國還是有一定的進步空間的.因此，完善相關法律體系，特別是在減輕中小股東的舉證責任，加大違法成本方面顯得尤為重要.

3.3 對控股股東的誠信義務在法律上予以確認

新公司法第二十條規定了“公司股東不得對股東權利進行濫用，損害公司或者其他股東的利益；同時，不得對公司法人獨立地位和股東有限責任進行濫用，對債權人的利益造成損害”.該條第2款對違反第1款的責任承擔進行了規定：“股東濫用股東權利造成公司或者股東的合法利益損失，應當承擔相關責任”.從法條的字面來看，《公司法》第二十條只是對股東行為進行了禁止性規定，從字面上為看到股東，特別是控股股東對公司所應承擔的“誠信義務”.如果將此條強行引申為“誠信義務”條款，勢必很是牽強.在《公司法》的后續改革中，應該對有關對控制股東的誠信義務進行明文規定，以規范控股股東的行為.

近年來，《公司法》、《證券法》等法律的修訂掀開了我國中小股東保護立法的新篇章.但是，中小股東權益保護是一個長期并且需要系統解決的問題，不是一蹴而就的.特別是在外資并購中，外資并購方一般都具有強大的資本運作能力，有著復雜的跨國背景，因此，中小股東的權益保護顯得尤為艱巨.俏江南案更多的只是當前外資并購中眾多中小股東權益受侵的案例之一，而且其案件有自身的特殊性，其中也只是涉及到了中小股東權益受侵的部分問題.雖然，我國當前已經有一系列的法律制度對中小股東的權益保護進行了保障，但是仍然可以發現其中存在的問題.當前的我們肯定是無法做到面面俱到的，只能針對其中明顯的問題，對癥下藥，如此以來，中小股東的權益將會得到更大程度、更好的保障.

〔1〕慕亞平，肖小月.我國外資并購中的國家安全審查制度[J].法學研究，2009(5):52.

〔2〕劉映春.中小股東權利保護若干問題[J].中國青年政治學院學報，2006(5):99.

〔3〕楊慶慶.中小股東權利保護的法理分析與制度完善[J].人民論壇，2012(6):67.

〔4〕劉映春.中小股東權利保護若干問題[J].中國青年政治學院學報，2006(5):99.

〔5〕陳若冰.外資并購中中小股東權利保護的法理基礎[J].社科縱橫，2012(2):67.

〔6〕趙萬一、胡軍論.公司收購中控股股東的誠信義務[J].鄭州大學學報（哲學社會科學版），2005（1）：54.

〔7〕劉映春.中小股東權利保護若干問題[J].中國青年政治學院學報，2006(5):99.

〔8〕張慧蓉.我國上市公司信息披露制度反思[J].人民論壇，2010(32):83.

D922.291.91

A

1673-260X（2017）05-0081-02

2017-01-13

2016年度河北省社科基金項目（HB16FX012）