離婚損害賠償案件中無過錯方舉證難問題芻議

摘 要 在涉及損害賠償的離婚訴訟中，法律明確規定無過錯方在某些法定情形下可以獲得經濟補償或精神賠償。但由于婚姻中的侵權與一般侵權不同，取證主體，證據本身，取證方式等也均有所不同，并且我國的規范性法律文件并未對此類訴訟的舉證問題作出詳細規定，導致無過錯方常常由于取證難導致敗訴，獲得賠償的幾率更是十分低下。本文認為適度的確認無過錯方私人取證的合法性，公平分配訴訟雙方的舉證責任，采用更加合理的證明標準對于解決這一困境有一定的效果。

關鍵詞 離婚 損害賠償 無過錯方 舉證

作者簡介：林占宇，天津市西青區人民檢察院民行科干警。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.173

在法律人的眼中，締結婚姻標志著兩個人夫妻身份關系的確立，相應的法律后果也隨之產生，此后的婚姻生活中，夫妻雙方都具有互相忠實、互相尊重等義務。 但是由于婚姻中夫妻雙方自身的問題以及外部的社會因素的影響，夫妻雙方維系婚姻的基礎喪失。隨著公民維權意識的提升，越來越多的人，尤其是婚姻中的受害方，選擇在離婚訴訟中提起損害賠償請求。2001年4月28日新修訂的《婚姻法》首次確立了離婚損害賠償制度， 其中，第46條規定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題解釋（一）、（二）、（三）均對婚姻損害賠償問題進行了具體規定。雖然相關法律規定了離婚時無過錯方有權就所受損害請求加害方予以賠償，但是在司法實踐中，無過錯方由于證據不足甚至缺失難以獲得賠償。 在這種情況下，法律規定很難落實，因此，以婚姻法為基礎，結合證據法、訴訟法的相關知識對這一問題進行研究是十分必要的。

一、離婚損害賠償案件中證據的特點

（一）證據種類單一

我國現行《民事訴訟法》第36條規定，“證據包括：當事人陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄。”在離婚案件訴訟中，當事人提供的證據以書證和言辭證據居多，很少涉及其他種類的證據。由于我國沒有成文的證據法典，證據規則分散于訴訟法當中，這也造成了證據規則的缺陷，針對離婚訴訟這類特殊訴訟的證據規定更是少之又少。民事訴訟領域，我國現階段基本上采用當事人主義——“誰主張，誰舉證”的原則，代表國家的法官基本處于旁觀者的位置， 自古以來“清官難斷家務事”的傳統思想也一直在深深的影響著我們，因此法院在處理離婚糾紛時盡量扮演消極中立的角色。但是完全依靠未受過法律訓練的當事人取證，結果就可能導致證據種類單一，證據的證明力不足等問題。

（二）證據數量少

離婚損害賠償制度設立的初衷是為保障無過錯方在離婚時得到一定的補償，但正是因為無過錯方在舉證過程中存在種種困難，致使用于支持其主張的證據少之又少，最終導致其難以獲償。

二、離婚損害賠償案件中無過錯方舉證難的現狀分析

按照我國的傳統觀念，婚姻家庭糾紛屬于“家務事”，街坊鄰居一般情況下能躲則躲，不愿意看到人家的“家丑”，因此在發生家庭糾紛的時候只有雙方當事人最了解情況。一般情況下，在婚姻關系存續期間，夫妻雙方基本上是不設防的，更不可能在婚姻存續期間搜集離婚時損害賠償的相關證據，因此此類訴訟中舉證困難已經成為制約無過錯方取得賠償的最不利因素。在司法實踐中，離婚損害賠償訴訟的舉證難主要體現在以下幾個方面：

（一）舉證責任困境

2002年4月1日起施行的《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《民事證據規定》）第2條規定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利的后果。”該規定首次完整的表述了舉證責任的雙重含義，即行為意義上的舉證責任和結果意義上的舉證責任。 在民事訴訟中，“誰主張，誰舉證”是舉證責任分配的一般原則，而按照我國法律的規定，離婚訴訟并不屬于舉證責任倒置的范圍，且無特別規定。因此，離婚損害賠償訴訟的舉證責任落在受害者或者無過錯方一方，當無過錯方由于自身原因或環境因素無法搜集到對方實施侵害的證據時，便需要承擔因舉證不能帶來的全部風險。這不僅使無過錯方難以得到有效救濟，更使得《婚姻法》第46條形同虛設，其立法目的難以實現。

（二）取證方式困境

法官作為中立的裁判者，在面對原被告各執一詞的情形下，自然會選擇以客觀證據判定孰是孰非，因此取證的作用不言而喻。前文提到，根據我國現有法律的規定，調查取證工作當由無過錯方進行，但是由于違法行為具有隱蔽性，無過錯方自身能力有限，可能并沒有相關的法律知識，僅憑其自身的力量往往很難獲取確鑿的證據。在取證的過程中，無過錯方常常會在起訴前秘密的針對其配偶搜集證據，由于損害事實的隱蔽性，無過錯方也不得不通過一些秘密手段獲取足夠的證據。可能采取的方式有：私拆他人信件、私裝攝像頭進行密拍密錄、雇傭他人秘密跟蹤拍攝等，這些行為有可能侵犯到配偶及第三人的隱私權，健康權甚至生命權，其合法性亦存在問題。根據我國《民事證據規定》第68條的規定：“以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的證據，不能作為認定案件事實的依據。”例如，擅自將竊聽器安裝到他人住處進行竊聽屬侵犯他人隱私權的行為，是法律所禁止的，以違反社會公共利益為代價獲得證據也是不能被采納的。因此，無過錯方為取得隱蔽性的證據不得不跟蹤或偷錄，與可能會由于違法行為而導致所獲得的證據被排除這兩者之間的矛盾很難解決。

（三）證明標準困境

有關離婚損害賠償的證明材料能否被采納一方面取決于無過錯方獲取證據的程序的合法性，以及證據本身的效力；另一方面取決于法院審查證據時所依據的證明標準。在民事訴訟中，普遍依據“事實清楚，證據確實充分”的證明標準，故在婚姻關系這種特殊的訴訟中，對損害事實的認定直接關系著損害賠償、財產分割、子女撫養等問題，法官在審查相關證據時，往往采取十分謹慎的態度。但由于法官的素質不同，很可能導致證明結果的不一致。