臨時措施制度的發展和完善

武漢大學法學院 湖北 武漢 430072

2013年上海自由貿易試驗區的成立帶來商業發展機遇的同時為爭端解決方法注入了創新動力。上海國際經濟貿易仲裁委員會（以下簡稱“SHIAC”）首先在自貿區內頒布了《中國（上海）自由貿易試驗區仲裁規則》。

本文通過對《自貿試驗區仲裁規則》有關臨時措施的規定進行介紹，并和國內/國際仲裁規則進行比較，分析其對臨時措施制度的發展和完善。

一、《自貿區仲裁規則》對臨時保全措施的完善

臨時措施的目的一是維持爭議雙方的現狀，二是保證最終裁決得以執行。從我國現有仲裁規則來看，2014年前的仲裁規則一般針對財產和證據的保全，沒有對要求當事人一方作為或者不作為的臨時措施作出規定?！蹲再Q區仲裁規則》通過一個章節詳細地對臨時措施予以規定，其第18條規定，“臨時措施是仲裁庭或法院在仲裁開始前或仲裁進行過程中，根據當事人的申請，所采取的財產、證據、行為以及法律允許的其他保全措施?！睆倪@條中可以總結出，臨時措施的范圍包括財產、證據、行為及其他法律允許的保全，符合2012年修訂的《民事訴訟法》中對于行為保全的規定，同時也符合國際商事仲裁的慣例。

《自貿區仲裁規則》的創新之處在于其包括仲裁前、仲裁中以及仲裁案件受理之后、仲裁庭組成之前這幾個重要的時間點的臨時措施規定。第19條同時保證了與《民事訴訟法》的一致性，即在臨時措施的申請上，由當事人向有管轄權的法院提出仲裁臨時申請。

另一創新在于引入仲裁庭的決定權。我國目前仲裁規則大都規定臨時措施的決定權屬于法院。有學者指出，臨時保全措施的決定和執行兩者之間本身不具有矛盾性，應鼓勵法院更多支持仲裁的決定權?！蹲再Q區仲裁規則》第20條則在現有法律下給予仲裁庭有限范圍內對臨時措施作出決定的權力。

二、緊急仲裁員制度

《自貿區仲裁規則》的重大亮點就是緊急仲裁員制度。此規定的目的是彌合糾紛發生時的緊急性和仲裁庭解決糾紛的時效性之間所存在的差距，確保臨時措施的實施保障當事人的權利。從比較角度看，緊急仲裁規則已廣泛應用于主要的國際慣例。2006年，美國仲裁協會仲裁規則首次推出緊急仲裁制度的規定。2010年，斯德哥爾摩商會和新加坡國際仲裁中心也在各自的仲裁規則中增加了緊急仲裁員的規定。根據ICC和SIAC的規定，緊急仲裁庭可適用于所有仲裁規則。我國僅《自貿區仲裁規則》和SHIAC仲裁規則中對此作明確規定。

對中國而言，緊急仲裁規則是一項比較新的規則。有些人可能會將緊急仲裁與臨時仲裁相混淆。但緊急仲裁是在特定時期內保護雙方當事人的合法權利；對于臨時仲裁而言，仲裁員不屬于任何機構，當事人更想要的是雙方自主性較強的而不是現有機構化的機制。其次，兩者仲裁決定效力的不同，緊急仲裁員的決定不會影響仲裁庭的最終決定，其權力也在仲裁庭正式組成之后終止。但臨時仲裁裁決是終局的。因此，臨時仲裁是一種完全不同于緊急仲裁的機制。

緊急仲裁員制度的一個重要特征為效率性。以SHIAC規則為例，指定仲裁員的時間為15天，但《自貿區仲裁規則》第21條規定如當事人完成所有手續，可在3日內指定一名仲裁員組成緊急仲裁庭處理臨時措施申請。緊急仲裁員的任命和臨時措施決定的時間限制是仲裁機構所采納的規則。SCC的規定最為嚴格，以小時而不是天作為計算標準。除此之外，SIAC使用營業日這一個概念。一般而言，工作日或營業日的表達方式更為準確，但是如果某些緊急仲裁正好發生在公共假期則仲裁程序將不可避免地被延長，因此用天作為計量單位較為直接和清晰。

《自貿區仲裁規則》第22條規定緊急仲裁庭應在組成之日起20日內作出，如果當事人提供擔保，則應當在當事人提供擔保之日起10個工作日內作出?！蹲再Q區仲裁規則》第22條能加快臨時措施裁決的程序。緊急仲裁庭在合理擔保的情況下加速其作出臨時措施能保證最終裁決的執行。與其他國內外仲裁規則相比，《自貿區仲裁規則》賦予了仲裁庭在臨時保全措施上更多的自由裁量權。同時緊急仲裁的程序不影響正常的仲裁程序，相反該程序保證當事人的權利得到最大的保護。

三、臨時保全措施的執行

仲裁程序能否保全對方財產、能否真正執行對方財產是極其重要的。涉外合同選擇何種仲裁機構，對仲裁程序中的財產保全和裁決的執行有著重要影響。例如，如果中外雙方約定仲裁機構為CIETAC，外方在CIETAC提起仲裁，則申請保全中方的財產極其方便。外方可以向CIETAC提交財產保全申請，CIETAC會將申請轉至法院，法院則依法辦理財產保全。但是，如果雙方約定的仲裁機構不是中國境內的仲裁機構，而是境外仲裁機構，外方難以將境外仲裁機構作出的財產保全指令拿到中國法院來申請執行。根據《紐約公約》及我國相關法律規定，我國法院沒有依法承認和執行境外仲裁機構作出財產保全等臨時措施的義務。

四、結語

《自貿區仲裁規則》中對臨時措施制度的規定，一方面體現了自貿區在爭議解決方面的創新，賦予了仲裁庭更多的決定權，同時也緊跟國際主流仲裁規則，為當事人的權利提供更多保護，保證仲裁裁決的最終執行力。

參考文獻：

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[2]胡獲.論國際商事仲裁中仲裁庭的臨時保全措施決定權[J].南昌大學學報，2013（4）.

[3]朱玉璋.國際商事仲裁中臨時保全措施的決定與執行[J].安徽教育學院學報，2006（4）.

作者簡介：

鄒恬圓（1992.07—），女，浙江溫州人，武漢大學法學院2014級碩士研究生，國際法專業，研究方向：國際私法。