境外基礎設施投資尚需補課

文 《法人》記者 肖岳

境外基礎設施投資尚需補課

文 《法人》記者 肖岳

隨著境外投資規模不斷擴大，中國企業如何適應當地的法律文化差異、做好法律風險預估以及自身合規建設，無疑是亟須彌補的一課

三年多以前，習近平主席出訪東南亞和中亞國家期間，先后提出了共建“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”的重大倡議，并得到了以烏茲別克斯坦、哈薩克斯坦等為代表絲綢之路沿線國家的大力支持，同時也在國際社會得到了高度關注。

自2013年以來，在“一帶一路”建設的框架下，中國與中亞國家在多個領域的合作中取得了重要成果。

2015年12月25日，作為全球首個由中國倡議設立的多邊金融機構，亞洲基礎設施投資銀行正式成立，使得亞洲區域建設互聯互通化和經濟一體化進程得到了促進，亦使得作為經濟增長動力引擎的基礎設施建設領域投資價值得到了進一步夯實。

在“一帶一路”建設與亞投行成立等背景下，境外基礎設施投資領域迎來了更多機遇。而在機遇背后，境外不同的管理理念、不同商業和法律環境，也對中國企業提出了更高的要求。那么，中國企業在境外基礎設施投資過程中，如何尋找最適合自身情況、最能實現利益最大化的措施及策略？

在2016年12月13日舉行的“2016海外基礎設施投資高峰論壇”上，來自主辦方大成律師事務所的海外投資法律專家以及多家“走出去”企業的總法律顧問們，給出了部分答案。

境外投資法律團隊選擇新趨勢

2016年12月1日，瑞士信貸銀行發布《2017年投資展望》報告，其中顯示2017年亞洲經濟將維持穩定增長勢頭，而中國的“一帶一路”倡議作為推動基建投資的主要功臣，將成為促進該地區經濟增長的重要因素。

作為國內企業到境外投資，首先不可或缺的便是法律支持，而怎樣的法律團隊更適合企業“走出去”過程中的法律服務需求，也越發引人深思。

中鐵資源集團總法律顧問吳青在接受《法人》記者采訪時表示，在以往境外投資并購中，許多企業基于自身要求與當地環境等因素，首要考慮的法律合作伙伴是國外大型國際性律師事務所。因為國際大所無論是分所覆蓋面還是對企業到當地發展所需要的資源支持等方面，都很充足。

“而隨著近些年法律服務水平的發展，既有國際大所的資源、名氣，又有非常良好溝通效率的境內律所更加受到歡迎?！眳乔啾硎荆诰惩馔顿Y過程中，選擇國外律師事務所往往面臨文化、思維、語言等方面的障礙。而既具備專業化能力又有全球律師資源的國內律師事務所，更能為中國企業提供巨大文化差異背景下的法律規劃。

大成上海辦公室主任陳鋒在接受《法人》記者采訪時補充道，從律所自身而言，充分考慮及滿足企業海外投資法律服務需求，提升律師事務所全球化、專業化服務水平，始終應是重要目標之一。

2015年底，大成正式與德同國際律師事務所（Dentons）合并，這是大成國際化之路的又一重大戰略。合并后的法律服務聯合體在全球50多個國家和地區擁有7300多名律師，成為世界最大的律師事務所。

這是全球法律行業整合大潮中的最新一例。中國經濟體量不斷增長，中國企業的大量海外交易正在形成國內和國外的巨量法律服務需求。

“目前大成在全球擁有130多個辦公室，業務遍布亞洲、歐洲、美洲各地，即使在一些沒有開展業務的國家和地區，大成同樣可以利用戰略合作事務所來解決企業‘走出去’所遇到的法律問題。”陳鋒告訴《法人》記者。

海外投資風險應對之道

中國企業海外基礎設施投資已經成為我國“走出去”戰略的重點領域之一，來自商務部2016年初的數據顯示，2015年我國僅對外承包工程完成營業額就折合1540.7億美元。

得益于“一帶一路”戰略推進以及亞投行等國內外機構不斷的資金支持，未來境外基礎設施投資的規模和領域將更加廣闊。而市場前景廣闊和政策利好背后，企業“走出去”想走得更遠、涉足領域更廣，面臨的風險也將隨之增加。

吳青認為，就海外基礎設施投資而言，主要有三點建議：

首先，境外國家的政策風險。這要求企業到境外投資前，應利用專業的法律團隊做好充足的調查。在此過程中，與國內政府機關的溝通也同樣重要，如外交部和商會等，這些部門對于對方國家的情況更加了解，包括政府換屆、政局動蕩等信息。此外，企業還可以通過購買政策保險或者通過MIGA（多邊投資擔保機構 ）等方式規避部分風險。

其次，如果投資風險可能涉及境外國家的政權交替風險，企業可以考慮在投資合約簽訂時，獲得當地議會層面對合同進行批準，而不僅僅是政府層面的批準。這樣可使企業盡可能避免出現政府換屆對投資協議不認可的窘境。此外，若發生一些不可抗力的影響，如此前津巴布韋對外資企業的本土化政策等，企業除與當地政府交涉外，還可尋求外交保護等途徑解決。

最后，海外勞資問題。吳青指出，有些國家外海勞資問題要求苛刻，甚至對于企業內當地雇員比例都有規定。而基礎設施建設領域恰恰是勞動力密集型行業，涉及的勞資問題往往較為復雜。吳青對此建議，企業可以與當地機構進行談判，盡量爭取國內勞動力到當地的簽證，多運送國內勞動力到當地。在整個投資建設過程中，要與當地工會多做溝通。此外，中國企業到境外投資，也需要拿出高姿態，承擔更多的社會責任，在當地做一些社會公益工作，這樣也會獲得當地人對企業的好感，有助于緩和發生勞動糾紛時解決問題的難度。

陳鋒則認為，除了境外法律文化差異是中國企業“走出去”過程中的風險外，企業對于法務團隊的選擇同樣也是一種風險。很多情況下，中國企業的需求從外國人的文化和價值觀而言，往往很難理解。鑒于基礎設施行業投資方式復雜、周期長的特性，國內部分律所往往欠缺貫穿整個施工流程并在各個階段實時跟進的法律服務意識和水平。這就對法律團隊的工作能力提出了更高的要求。

自身合規同樣重要

隨著經濟全球化不斷深入，海外投資環境日趨復雜，對中國企業和為之服務的法律團隊來說，不能放松對自身合規的管理，這一點對于企業投資風險的防范同樣重要。

“合規問題其實很多企業早就意識到了，也在逐步推進相關工作。對央企來說，國資委也已經開始以試點的方式推進。”吳青告訴《法人》記者，目前，中鐵資源已將合規職能納入法務部門的工作中，其中涉及反腐敗、反不正當競爭等多個重要領域。

“以前很多企業對于合規的工作做得不夠，在未來，合規問題肯定會成為核心問題之一，合規管理的很多內容需要逐步細化?！眳乔啾硎?。

在陳鋒看來，外部律師團隊對于企業的合規管理亦應起到必要作用。在合規方面，大成始終有一個綜合性的風控團隊，對內承擔合規管理和風險控制的職能。對企業客戶來說，大成在法律服務過程中，也會針對合規問題及相關風險防范提出建議。

“在海外投資過程中，很多時候會遇到反腐敗、內部合規等問題，法律服務的工作也要配合這些問題來同步推進。很多合規方面的問題不僅是商業層面，甚至已經走到了刑事層面?！标愪h表示。

合規問題不僅僅體現在企業內部，同樣體現在法律團隊。對專業的法律服務人員來說，合規意識、合規風險的防控，更有現實意義。

大成上海辦公室執行主任吳晨堯在接受《法人》記者采訪時表示，企業和客戶的需求千差萬別，做好盡職調查等前期預防工作，并在企業投資過程中，始終提供規避法律風險和合規風險的良性建議，是專業化的法律團隊應該承擔的責任。

“作為律師來說，首先自己要合規，才能更好地幫助客戶合規。律所內部的合規包括如何建立合伙人的行為規范、如何規范一些業務的確立和客戶引入、如何戰略分析客戶未來的定位和市場定位，以及如何取得客戶的方式和價值等?！眳浅繄虮硎?，律師的素質、法律服務的品質、法律團隊標準化的管理等一系列問題，共同構成法律服務的系統體系，這一體系將伴隨企業海外投資等領域的全過程，與企業一起，面對復雜的風險與挑戰。