建筑工程“陰陽合同”問題淺析

胡孟琳 朱圓夢 劉歡 白婷

摘 要：“陰陽合同”現象在建設工程糾紛中日顯突出，由于建筑市場供需關系失衡，施工企業之間的競爭越來越激烈，施工企業為了能夠得到機會，不得不答應建設單位的苛刻條件或主動提出更優惠的條件。但這些條件又不能在建設行政主管部門備案的合同里面約定，雙方當事人只好另行簽訂“陰合同”；同時，建筑市場主體法治意識淡薄也是導致“陰陽合同”問題屢見不鮮的又一重要原因。本文就建筑工程中“陰陽合同”進行簡要分析

關鍵詞：陰陽合同；陰陽合同的危害；治理對策

引言：目前，在我國建筑市場，“陰陽合同”并存已成為公開的秘密，“陰陽合同”問題已經成為當前我國建筑市場秩序混亂的重要根源之一。由于我國當前建筑市場的發育還不完善，體制和機制尚未完全理順，建筑市場主體缺乏契約信用風險意識、履約意識較為薄弱，加上建筑市場供求失衡等原因，簽訂“陰陽合同”成為部分建筑開發商和承建商規避政府監管，謀求不正當利益的主要手段。

一、陰陽合同

1、陰陽合同的概念

所謂陰陽合同，分為兩部分。即陽合同、陰合同。陽合同，顧名思義是能夠被大家或者說是讓有關法律部門查閱的合同，具有標準的格式、符合法律條文，表明該房屋可以用于辦理貸款抵押，是交易手續的證明。陽合同，根據需求分為兩種，做低價的陰合同和做高價的陰合同。

2、建筑工程“陰陽合同”簽訂的出發點

“陰合同”的制訂，說明“陽合同”并不能讓合同雙方滿意，特別是發包方。那么“陰合同”與“陽合同”合同條款的差別就是簽訂“陰合同”的動力所在，而且這種有差別的條款（“陰合同”條款）是不能寫進“陽合同”中去的，是違背目前的建筑工程招標投標法律法規和管理規定的。從房地產開發企業角度分析“陰陽合同”簽訂的出發點，大致可以分成以下兩類。

（1）發包方為避免投標人圍標、陪標、抬標、串標這是指全部投標人或其中部分投標人之間相互勾結，互相結盟成一個利益共同體，先內定一個中標人，內定中標價格，其他投標人陪標，從而達到抬高投標報價，抬高中標價格的目的，然后再進行利益分配。從承包商角度看，這是在激烈的市場競爭狀況下的一種承包商自我保護的手段，但實際上，這是一種不正當競爭行為，損害了招標人的利益。而且，從實際工作中看，相互勾結的，往往是那些所謂的“工程販子”，其存在擾亂了建筑市場秩序。

（2）發包人利用自己的優勢地位，“逼迫”施工單位簽訂一份“不平等”的“陰合同”在進行正常公開招投標過程中，發包人往往利用自己的優勢地位，與潛在中標人就其投標文件中的一些條款進行“談判”。建筑市場是買方市場，施工企業供大于求，企業急于承攬工程項目，只好接受建設單位條件苛刻的合同條款。

3、陰陽合同的效力

我們判定某個合同的效力時，需要明確的是合同已經成立，該合同是否有效，進一步確定是否真實，有無違反相關法律。嚴格來說陰陽合同是無效的合同，至少，陰陽合同鏈中的一部分是無效合同，不具有法律效應。

二、陰陽合同的危害

1.、影響統計數據的真實性

交易中心登記的合同中存在做高價或者做低價的情況，所占比重足以影響最終的統計結果。統計部門無法根據真實的數據，最終公布的房地產價格數據或者指標與現實脫離，無法客觀的展示市場的真正情況，房地產監管部門也不能根據這些數據進行研究分析房地產市場動態變化，這都終將影響政府部門做出相關決策和政策對房地產市場進行宏觀調控。長期以往，不利于市場的安定、中國經濟的健康發展、危害社會進步。

2.、損害國家稅收利益

陰陽合同最直接的最明顯的一個危害性就是使國家、省市稅收部門稅收減少。財政收入減少，直接損害了國家的利益，因為是買賣雙方通過非法手段來逃避稅收，只為了實現自身的利益。

三、陰陽合同的治理措施

1.加大和完善工程履約擔保制度作為市場的一個獨立經營主體，不管招標人還是投標人都應在追求自身最大經濟利益時，對自己的行為負責，特別是不正當競爭行為負責。引進工程保證擔保這種全新的經濟手段，將帶動索賠機制的作用，有利于強化各方的風險意識，使各方對自己的市場行為造成的后果所負的責任更加清晰化、價值化、數量化。從而改變目前工程管理中存在的責任不清、互相扯皮狀況，規范建筑市場的行為，提高行業素質，有助于解決拖欠工程款之類的問題。雖然我國目前也建立了相關的工程擔保制度，如投標擔保，履約擔保。但并沒有一套完整、完善的法律法規體系，而且擔保市場不成熟以及風險意識缺乏等。可以將工程招投標活動與工程擔保結合起來一起管理，將工程擔保監督管理作為工程招投標監督管理的一部分，由工程招投標監督管理部門統一管理每一項工程項目招投標過程及工程施工過程的所有工程擔保。

2.推行履約報備制度和定期報告制度，加強對合同履約期間的執法檢查和跟蹤管理除辦理合同終止備案、合同解除備案、合同重大變更備案和合同履約基本情況備案外，應定期向有關部門報告，杜絕“陰”合同的簽訂和實際履行。加大執法力度，對是否簽訂合同、合同是否備案、付款情況如何進行跟蹤管理，從合同實施過程進行監督，杜絕“陰”合同的實際履行。

四、結語

陰陽合同”的簽訂又帶來了諸如工程質量低劣、工程款久拖不付、違法分包、轉包和拖欠甚至克扣農民工工資等社會問題，這不僅給整個建筑市場帶來了巨大的風險，擾亂了建筑市場秩序，嚴重制約了建筑業的健康發展，影響了社會主義和諧社會的構建。因此，研究我國當前建筑市場上普遍存在的“陰陽合同”問題，無論對規范我國的建筑市場秩序，促進我國建筑市場的健康發展，還是對維護建筑市場農民工的合法權益以及確保建設工程質量和人民的生命財產安全都具有非常重大的意義。

參考文獻

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（作者單位：四川省成都市西華大學土木建筑與環境學院）