法的理論狀態(tài)與法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)的差距分析

摘 要：法律作為近現(xiàn)代社會(huì)控制的主要方式，我們必將越來(lái)越注重法律在實(shí)施于社會(huì)后，其發(fā)揮的法律實(shí)效和法律效果。但是就目前的狀況看來(lái)，法律實(shí)施于社會(huì)后并不是總能發(fā)揮其預(yù)想的作用。種種原因會(huì)導(dǎo)致法律理論狀態(tài)和法律現(xiàn)實(shí)狀態(tài)之間存在著或多或少的差距。我們必須充分的理解這種差距背后的理論原因，對(duì)其進(jìn)行系統(tǒng)的分析才能逐步化解差距，使得法律發(fā)揮其應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的作用，從而對(duì)社會(huì)進(jìn)行更加科學(xué)合理的控制。

關(guān)鍵詞：法；理論狀態(tài)；現(xiàn)實(shí)狀態(tài)；差距；行為主義；現(xiàn)實(shí)主義

一、法的理論狀態(tài)與法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)釋義

（一）法的理論狀態(tài)含義

法的理論狀態(tài)是人們對(duì)與法律的理論化認(rèn)識(shí)，用以解釋法的產(chǎn)生和發(fā)展、特征和性質(zhì)、作用和功能等一系列問(wèn)題。對(duì)于法理論狀態(tài)的認(rèn)識(shí)是一種整體的認(rèn)識(shí)，它勾勒出了法的輪廓，構(gòu)建了法的骨架。從某種意義上講，法可以說(shuō)是一種政治工具，或者說(shuō)是哲學(xué)成果。所以說(shuō)對(duì)法理論狀態(tài)的認(rèn)識(shí)往往來(lái)源于所處時(shí)代政治學(xué)和哲學(xué)的思想。

（二）法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)含義

法的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)是指法律在社會(huì)中實(shí)際運(yùn)行的狀態(tài)。正如分析法學(xué)派法學(xué)區(qū)別“實(shí)際上是這樣的法”和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法”，即區(qū)別實(shí)在法與正義法或理想法。法律都是人設(shè)計(jì)的產(chǎn)品，當(dāng)這個(gè)產(chǎn)品被人們運(yùn)用的時(shí)候往往會(huì)出現(xiàn)在設(shè)計(jì)之初沒(méi)有設(shè)想到的情況。正如埃利希提出的“活法”理論。“活法”是指在日常生活中為各種社會(huì)團(tuán)體中的成員所認(rèn)可并在實(shí)際上支配社會(huì)一般成員之間行動(dòng)的規(guī)則。它并不存在于制定法法典的條文中，而是存在于各種民間的契約以及團(tuán)體章程中。

二、法的理論狀態(tài)與現(xiàn)實(shí)之間存在距離的原因分析

（一）人的意識(shí)與行為

1.人的想象力與社會(huì)實(shí)在

在人的意識(shí)中存在著很多的概念，它們其實(shí)是沒(méi)有實(shí)體支撐的人造概念，它們只能存在于人類(lèi)的想象力中。比如我們經(jīng)常所說(shuō)的“神”、“正義”、“秩序”、“法律”等等。正是這些虛擬的概念使得人類(lèi)更加容易形成大規(guī)模的有序組織。在一個(gè)動(dòng)物學(xué)家的研究中顯示，人為什么能從自然界中脫穎而出，是因?yàn)槿耸俏ㄒ荒軌虼笠?guī)模靈活合作的動(dòng)物，而至于為什么只有人能達(dá)到這樣的高度合作，這就與我們的想象力有關(guān)。[1]人與其他動(dòng)物的不同就在于人在交流中能夠描述并理解這些虛擬的概念，但是動(dòng)物不行，他們只能描述真實(shí)的事物。人有一種強(qiáng)大的情感力量叫做相信，讓我們可以不經(jīng)邏輯、不經(jīng)論證便為了所相信的事情而付出自己的力量。

2.情感對(duì)個(gè)人意識(shí)與行為的影響

丹尼爾.卡尼曼在其著作《思考快與慢》中介紹了人在思考時(shí)的兩個(gè)系統(tǒng)，被他分別稱(chēng)為系統(tǒng)1和系統(tǒng)2。系統(tǒng)1運(yùn)行是無(wú)意識(shí)且快速的。系統(tǒng)2則負(fù)責(zé)一些復(fù)雜的與邏輯相關(guān)問(wèn)題的處理。但是由于系統(tǒng)1是幾乎不費(fèi)腦力的，而系統(tǒng)2的運(yùn)行則消耗大量的腦力。研究發(fā)現(xiàn)人大腦的工作原則是代價(jià)最小，效果最好。[2]所以說(shuō)系統(tǒng)1是一直處于運(yùn)作狀態(tài)，而耗費(fèi)大量腦力的系統(tǒng)2則長(zhǎng)期出去休息狀態(tài)。所以當(dāng)人在做價(jià)值判斷的時(shí)候通常都屈服于感情因素。

3.情感對(duì)群體意識(shí)和行為的影響

人是具有社會(huì)性的動(dòng)物。當(dāng)人進(jìn)入社會(huì)生活過(guò)后群體對(duì)個(gè)人的行為和意識(shí)會(huì)造成巨大的影響。古斯塔夫勒龐在其著作《烏合之眾》中說(shuō)過(guò)：“集體心理中，個(gè)人的才智被削弱了，從而他們的個(gè)性也被削弱了。異質(zhì)性被同質(zhì)性所吸收，無(wú)意識(shí)的品質(zhì)占了上風(fēng)。”[3]人有追尋認(rèn)同感的情感，當(dāng)我們進(jìn)入社會(huì)過(guò)后，我們出于不愿意被排斥的動(dòng)機(jī)，大多數(shù)人都會(huì)選擇相對(duì)折中的處理方式。人總是不敢于完全按照自己的意愿來(lái)行動(dòng)，即便他們知道自己的想法才是完全正確，但是人往往會(huì)害怕自己成為少數(shù)派，而選擇了迎合別人。人在進(jìn)去群體之后會(huì)產(chǎn)生一種“旁觀者效應(yīng)”，這種效應(yīng)會(huì)使得人失去本來(lái)?yè)碛械呢?zé)任感。這是因?yàn)樨?zé)任在群體里被分化了，所以一群人更容易做出不負(fù)責(zé)任的行為。基于上面的三個(gè)原因我們不難發(fā)現(xiàn)，在做價(jià)值判斷時(shí)，由于這些群體效應(yīng)影響，人們的選擇總是偏向于偏激的。

（二）法律的客觀實(shí)在

1.法律的客觀存在狀態(tài)

通過(guò)前面的論述我們可以知道法律的客觀存在狀態(tài)其實(shí)就是包含著人們的主觀價(jià)值判斷的規(guī)則。但價(jià)值判斷的特性是我們可以把握的。價(jià)值判斷的特性主要有以下三點(diǎn)：①價(jià)值觀的主觀經(jīng)驗(yàn)性：一個(gè)人價(jià)值觀的形成有賴(lài)于其所經(jīng)過(guò)的教育和人生經(jīng)歷，是其經(jīng)驗(yàn)的產(chǎn)物。但是經(jīng)驗(yàn)都是具有主觀性的。所以可以說(shuō)是人的主觀經(jīng)驗(yàn)塑造了人的價(jià)值觀。②價(jià)值觀的變化性：價(jià)值觀同時(shí)又是一個(gè)難以預(yù)測(cè)的變化著的事物，它會(huì)隨著時(shí)代的變化而變化。人們所處的時(shí)代不一樣，其價(jià)值觀也會(huì)有差別，而這種差別是難以把握的。③價(jià)值觀的不可分析性由于價(jià)值觀是根植于人內(nèi)心的虛擬的意識(shí)，想要對(duì)其進(jìn)行客觀的分析是現(xiàn)代科學(xué)還難以做到的。目前的科學(xué)還只能做到對(duì)人意識(shí)的一些表面現(xiàn)象進(jìn)行分析處理，而對(duì)人意識(shí)的深層次分析還難以突破。

2.法律的實(shí)際運(yùn)行方式

法律的基本運(yùn)行過(guò)程是從制定到實(shí)施。制定者和實(shí)施者是不同的，在法律運(yùn)行的過(guò)程中往往需要實(shí)施者通過(guò)以文字為載體法條等法律性文件去推測(cè)立法者的立法意圖。但由于主體不同必然認(rèn)識(shí)不同，所以這種法律實(shí)施者對(duì)立法者意圖的推測(cè)都有難以避免的偏差。

另外現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)認(rèn)為：法律只是一組事實(shí)，而不是一種規(guī)則體系，而且這組事實(shí)是永遠(yuǎn)不確定的，事實(shí)的不確定性造成了法律的不確定性。[4]法律條文始終要作用于客觀事實(shí)，而客觀事實(shí)在裁判的過(guò)程中有極大的不確定性。我們很難去精確的還原一個(gè)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)。司法事實(shí)調(diào)查中永遠(yuǎn)會(huì)存在大量非理性的、偶然性的、推測(cè)性的因，不同的法官在同類(lèi)案件判決方面的巨大差異正是根源于法官難以確定的案件事實(shí)本身。

參考文獻(xiàn)：

[1]尤瓦爾·赫拉利.人類(lèi)簡(jiǎn)史[M}.中信出版社，2014（11）.

[2]丹尼爾·卡尼曼.思考快與慢[M].北京：中信出版社，2012（7）.

[3]古斯塔夫.勒龐.烏合之眾[M].北京：中央翻譯出版社，2004（1）.

[4]逄志龍，韓冰.在法律的確定性與不確定之間——弗蘭克現(xiàn)實(shí)主義法律思想述評(píng)[J].研究生法學(xué)，2003（3）.

作者簡(jiǎn)介：

譚博（1991～），男，漢族，重慶萬(wàn)州人，研究生，貴州民族大學(xué)法學(xué)院2015級(jí)法學(xué)理論專(zhuān)業(yè)，研究方向：法人類(lèi)學(xué)。