將嚴重失職獨董納入黑名單

楊芳

獨董大多具有一定的社會地位，聲譽對其重要，具體化和針對性的問責制度會在一定程度上制約獨董的履職不當行為

中國證監會2001年頒布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》；2017年5月深交所修訂《深圳證券交易所獨董備案辦法》，細化了獨董任職資格和獨立性的相關要求。由于我國獨董和監事會并存的情況較其他國家更為特殊，也由于我國上市公司股權結構普遍“一股獨大”的性質，使得獨董在行使自身職權過程中出現了兩方面情況。一方面，部分獨董“私心”過重，利用獨董職務謀取津貼之外的不合理乃至違規利益，通過多次投反對票的方式謀取私利。另一方面，部分獨董的獨立性不足，其薪酬及管理等方面的約束造成其不敢投反對票，沒有真正的獨立話語權。

上述問題的產生一定程度上是制度設計的原因。比較英美國家與我國獨董制度的差異，可以解釋這些問題存在的根源。第一，獨董任免由上市公司內部決定的性質導致獨立性受限。證監會《指導意見》規定獨董由股東大會選舉產生。獨董由上市公司內部決定任免，加之“一股獨大”普遍，獨董的選任更多受制于大股東，因此其獨立性存在一定限制。美國上市公司股權結構更為分散，獨董的提名權賦予董事會提名委員會，由于提名委員會的大部分成員是獨董，因此，對獨董的任免由大部分獨董決定，這對獨董的獨立性有了更多的保障。其二，獨董的任職資格限定更注重社會關系。從公司法規定可以看出，我國對于獨董的獨立性更多是從社會關系角度保障的，多項條款限制人員資格的都提到直系親屬，在上市公司任職的人員其主要社會關系也不得擔任獨董。美國獨董的獨立性則更多看重利益關系方面的獨立性。美國證券交易委員會規定的獨董與上市公司沒有重大關系，即沒有職業上的關系，也不是主要客戶或者供應商或其他密切私人關系等。三，獨董薪酬較高且由上市公司提供影響了其獨立性。我國法規沒有規定獨董薪酬的上限。據上市公司披露，2013年獨董年薪的均值已達到8.54萬元。

針對上述問題，結合我國具體情況，筆者提出以下幾方面建議。

獨董實行庫式管理。獨董不僅要具備較強的專業性，還要有較強的責任心與道德感，交易所、證監局或行業協會等可以考慮聯合成立能區分行業性、專業領域性、地域性等因素的獨董庫。通過對獨董資格入庫評估、定期上報履職報告等方式來強化對獨董專業資格及工作責任的管理。同時可以考慮建立黑名單機制，將嚴重失職的獨董納入黑名單，向所有上市公司通報，禁止其成為上市公司獨董。

考慮實施負面清單式管理。由證監會、交易所等監管機構聯合制定并發布關于獨董的負面清單，一旦有人舉報并查實，則終身禁止其擔任上市公司獨董或其他重要職務。

建立更具針對性和具體化的追責制度。針對獨董假公濟私、以權謀私的行為，中小股東可以提出通過司法渠道追究其責任，甚至可以索賠。監管機構應當提供這樣的渠道和制度，保障中小股東的利益。獨董大多具有一定的社會地位，聲譽對其重要，具體化和針對性的問責制度會在一定程度上制約獨董的履職不當行為。

提升獨董在董事會下設委員會中的比例。為增強獨董的獨立性，部分商業銀行已做到類似美國的獨董制度，在其公司章程中規定，獨董在董事會下設薪酬、提名、審計、風險管理與關聯控制等委員會中，應占二分之一以上的比例。通過這樣的措施形成類似獨董團隊的組織，增強獨董的話語權。若能從立法方面提升獨董在董事會下設委員會的比例，會更好地增強獨董的獨立性。