阿里巴巴：獨特的董事會治理可持續？

仲繼銀

要有高達95%的股東大會贊同票比例，才能修改阿里巴巴公司章程中有關阿里合伙人董事提名權的相關條款，使阿里合伙人制度具有極大強度上屏蔽公司股東和股權結構變化影響的長期持續性

提名和任期雙重分類

根據2017年9月阿里巴巴集團網站信息，阿里巴巴董事會由11人組成，其中5位執行董事、1位非執行董事、5位獨立董事。馬云、蔡崇信、張勇、J. Michael Evans和井賢棟5位執行董事由阿里合伙人提名產生，非執行董事孫正義由大股東軟銀提名產生，董建華、郭德明、楊致遠、B？rje E. Ekholm和龔萬仁5位獨立董事由董事會的提名與公司治理委員會提名產生。

這11位董事，除因由阿里合伙人、大股東軟銀和董事會提名與公司治理委員會等三個不同方面提名產生而分為三組之外，還按每屆任職期限的起止時間分為三組。蔡崇信、J. Michael Evans、井賢棟和B？rje E. Ekholm等4位為第一組，張勇、楊致遠、董建華和龔萬仁等4位為第二組，馬云、孫正義和郭德明等3位為第三組。三個提名方各自提名產生的執行董事、非執行董事和獨立董事等三類董事，大致均勻地分布在任職時間期限錯開的三個組中。這三組董事之間除任期起止時間不同之外，都是三年為一個任期，在任職到期的年度股東大會上重新選舉，開始新的三年任期。

董事提名規則：中小股東們的提名權呢？

為使合伙人制度在公司治理規則上落到實處，阿里巴巴在其公司章程規定了一套特別的董事提名規則，把董事的提名權劃歸阿里合伙人、大股東軟銀和公司董事會的提名與公司治理委員會等三個主體分別行使。

公司章程規定阿里合伙人有權提名過半數董事，并使該等董事盡可能分布在任職時間期限不同的各組董事中。在由阿里合伙人提名的董事不占董事會多數情況下，阿里合伙人有權提名新的董事人選，以使董事會中由阿里合伙人提名的董事占到多數。目前11名董事中5位由阿里合伙人提名產生，并沒有占到多數。

作為上市公司，獨立董事的提名有一套必須遵守的公司治理規則，阿里合伙人屬于公司管理層群體，其能夠提名的董事人選只能是執行董事和普通非執行董事，不能是獨立董事（獨立非執行董事）。美國上市公司中，普通非執行董事人數很少，并且通常獨立董事要占董事會多數。這就使阿里合伙人提名多數董事的公司章程權利，要完全做到位，實際占到多數，面臨一個公司治理做法不合常規，從而有損公司形象的問題。

軟銀持有阿里巴巴股份不少于15%時，擁有提名1位董事的權利。孫正義是軟銀提名的董事。軟銀提名的董事有權收到董事會所有委員會的會議通知和資料，并作為觀察員參加董事會審計、薪酬、提名與公司治理委員會，以及董事會可能建立的任何其他委員會的會議。這是給予了孫正義以一種特別的董事會知情權。

余下的董事由提名與公司治理委員會提名。

通常情況下，按照公司法和公司治理規則，所有的股份公司，特別是上市公司，都要賦予達到一定股份比例的中小股東們按規則向股東大會提出議案（包括提出董事候選人）和提議召開及按規則自行召開臨時股東大會的權利。按照上述的阿里巴巴董事提名規則，中小股東要提名董事，只能通過董事會提名與公司治理委員會，但是，如果后者拒絕接受呢？

董事任命與解聘規則：僵局有解？

通常的董事任命規則是股東大會上，由股東按股份投票權投票選舉產生董事。董事提名權則是董事會和持股一定比例以上的股東共同擁有，提名董事人數可以多于要由股東大會選舉產生的實際董事人數。最后當選者是在得票過半數的候選人中按得票比例從高到低確定。

阿里巴巴的董事提名規則，如果僅僅是一種董事提名權利的分配，那么其在實際的董事會構成的決定上的作用就會很有限：阿里合伙人提名的董事要通過股東大會由股東投票選舉產生的話，那么誰能成為董事的最終決定權就還是在股東大會手上。事實上，與這套董事提名規則配套，阿里巴巴公司章程還規定了一套特別的董事任命與解聘規則。

阿里巴巴公司章程規定，在任何一位被提名的董事沒有獲得股東大會多數票同意的情況下，提名該董事的一方有權任命一位不同人選出任董事，直到下次年度股東大會。該等任命在提名方向公司提交書面通知時立即生效，無需股東或董事會的進一步投票或批準。該通知要由阿里合伙人的普通合伙人，或是提名與公司治理委員會的多數成員，或是軟銀的授權代表簽字。在因為辭職、死亡或解聘等原因出現董事席位空缺時，該等董事的提名方有權任命接任的新董事，直到下次年度股東大會。這就意味著阿里巴巴股東可以在股東大會上拒絕任命某一方提名的某一具體董事人選，但是不能阻擋該方按其自身意志安排其他人選接替其實際出任董事，直到下一次股東大會。

對于董事的解聘，阿里巴巴公司章程規定，下述情況下董事將被自動解聘：1.死亡、破產或是債務危機；2.有不良行為；3.董事個人通過書面通知公司辭職。此外，阿里合伙人提名或任命的董事只能由阿里合伙人解聘，軟銀提名或任命的董事只能由軟銀解聘，公司董事會提名與公司治理委員會提名或任命的董事由董事會根據提名與公司治理委員會的提議以多數票同意方式解聘。與董事提名和任命權相比，董事解聘方面，阿里巴巴公司章程并沒有限制股東的權利，“任何董事都可以由股東大會決議解聘”。

在出現提名董事人選沒有獲得股東大會通過的情況下，可以由該董事的提名方任命過渡董事，到下一次年度股東大會為止。下一次年度股東大會上，提名方可以提名該過渡董事或其他人選為董事候選人，由股東選舉通過出任正式董事，完成該董事席位的余下任期。這在一定程度上解決了“合伙人提名，股東會拒絕，合伙人再提名，股東會再拒絕”的僵局無解問題。可股東擁有不受限制的董事解聘權，“任何董事都可以由股東大會決議解聘”，如果這個股東大會不是必須為年度股東大會的話，那么如果股東通過召開臨時股東大會解聘提名方任命的過渡董事，就還有出現僵局的可能。

獨特治理的可持續性

目前阿里合伙人有36名，其中27名管理層人員，8名螞蟻金服管理人員、1名阿里影業管理人員。阿里合伙人制度包含全體合伙人大會和合伙人委員會兩層決策結構，都按一人一票規則決策。每年選舉新的合伙人，由現有合伙人向合伙人委員會提名，合伙人委員會評估和決定后，向全體合伙人大會提交最后提名人選，由全體合伙人以過75%贊成票選舉產生新的合伙人。合伙人委員會由5位成員組成，目前是馬云、蔡崇信、彭蕾、張勇和井賢棟。合伙人委員會成員任期三年，可以多個任期。合伙人委員會成員三年選舉一次，每次選舉，候選人由合伙人委員會提出，但要多出三個名額，實行差額選舉。

阿里合伙人有提名或任命（在提名人被股東大會拒絕的情況下）多數董事的權利。阿里合伙人提名董事人選的決定，由阿里合伙人委員會向全體合伙人大會提出人選，由全體合伙人大會過半數同意選舉產生。該等人選可以是阿里合伙人，也可以是其他合格人選。如果提名的董事在股東大會上沒有當選，阿里合伙人有權任命另外一人作為過渡董事，直到下年度股東大會。在下年度股東大會上，該過渡董事或阿里合伙人提名的其他替代人選作為董事候選人，由股東大會選舉，填補當初落選候選人的董事席位和余下任期。

阿里合伙人協議的修改需要出席合伙人大會合伙人75%的人同意，合伙人大會需要有75%以上的合伙人出席方能舉行。合伙人協議中有關合伙人制度的目的和阿里合伙人董事提名權及任命權條款的修改，需要經過阿里巴巴董事會中非阿里合伙人提名或任命的董事和符合紐交所上市規則303A款含義的獨立董事的多數同意批準。這些提名權和提名程序納入到了阿里巴巴公司章程，章程中有關阿里合伙人董事提名權的相關條款修改需要出席年度股東大會股東投票權95%的贊同。

阿里巴巴公司宣稱，“阿里合伙人制度與將高投票權股份集中于幾個創始人的雙重股份制度不同，阿里合伙人制度的合伙人可以動態調整，可以包含更大的管理層群體。考慮到創始人總要退休的事實，這一做法更可以長期保持創始人所塑造的公司文化”。從上述阿里巴巴合伙人制度核心內容來看，這套做法確實要比雙重股份制度可以體現更大范圍的管理層群體的意志。

要有高達95%的股東大會贊同票比例，才能修改阿里巴巴公司章程中有關阿里合伙人董事提名權的相關條款，使阿里合伙人制度具有極大強度上屏蔽公司股東和股權結構變化影響的長期持續性。與此同時，非阿里合伙人提名的阿里巴巴董事對阿里合伙人協議中有關董事提名權條款的修改具有批準權，這實際上使作為阿里合伙人制度核心內容的董事提名權及其運作方式具有了極強的穩定性，甚至可以說是一種凝固性，很難變革。

一種制度如果運作良好，并且實際效果很好，長期持續和不易變革是好事，但如果實際運作不暢或是效果不好，長期持續和不易變革就不是什么好事了。

作者系中國社會科學院研究員