海峽兩岸電子商務市場準入與退出問題比較研究

盧美容

[摘 要]隨著電子商務浪潮的迅猛發展并波及全球，電子商務法的發展如火如荼。作為地球村的成員，我國臺灣地區互聯網的發展早于大陸，在法律方面發展也較早，且在市場經濟之商務管理中累積了較多的經驗。海峽兩岸同文同種、法緣相循。文章對海峽兩岸電子商務市場準入與退出制度進行介紹，比較各自的優劣缺失，透過比較接觸以相互借鑒、交流以期深化合作，對于海峽兩岸的法制工作具有十分積極的意義，更期待對海峽兩岸電子商務的發展建言獻策。

[關鍵詞]電子商務、市場準入與退出、海峽兩岸比較研究

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2017.33.144

1 研究背景及意義

隨著電子商務浪潮的迅猛發展并波及全球，電子商務法的發展如火如荼。2014年，電商法立法課題研究專家評審會在京召開，會議對5個電商法立法專項課題研究報告進行專家評審，最終，5個課題通過評審，都達到了立法課題研究立項的要求，順利通過評審。

首要的問題是“電子商務市場準入與退出問題研究”，目前沒有專門的論著，現存的文獻資料中相關研究非常少，可以說是電商立法研究的相對空白點。

“電子商務市場準入與退出問題”是電子商務網絡購物糾紛的癥結（根源）所在。如2008年阿里巴巴平臺上出現的大量網絡詐騙，導致多名高管引咎辭職。這次事件引發了電商界的反思，我國現行的電商立法在市場準入和退出制度的設定和監管方面存在很多漏洞。所以如何建立有效的電商市場準入與退出制度，對后續糾紛的減少甚至避免，起著決定性的作用。

我國臺灣地區互聯網的發展早于大陸，法律方面的發展也較早，且在市場經濟之商務管理中累積了較多的經驗。海峽兩岸同文同種、法緣相循。本文對海峽兩岸電子商務市場準入與退出制度進行介紹，比較各自的優劣缺失，透過比較接觸以相互借鑒、交流并深化合作，對于海峽兩岸的法制工作具有十分積極的意義，更期待對海峽兩岸電子商務的發展建言獻策。

2 中國大陸電商市場準入與退出制度研究

2.1 電子商務經營主體相關概念

電子商務市場準入和退出是關于電商市場中主體資格的肯定、確立、懲戒、喪失的有關法律法規體系。本文對此進行針對性研究，以期為電子商務市場準入與退出立法模塊提供理論與實踐支持。

依據《中華人民共和國電子商務法（草案）》（以下簡稱“《電商法草案》”）第11條，本法所稱電子商務經營主體，是指電子商務第三方平臺和電子商務經營者。

電子商務第三方平臺，即相對于交易的雙方而言當屬第三方，指為電商交易提供各種服務的主體，包括提供網頁空間、虛擬經營場所、交易撮合、信息發布等服務。

電子商務經營者，是指除電商第三方平臺以外，通過互聯網銷售商品或者提供服務的主體。

2.2 我國電商主體市場準入的三道門檻

我國電商主體的市場準入，筆者把它歸納為三道門檻。即傳統的商事主體一步步從線下傳統市場進入線上電商市場的過程。

第一道門檻，線下傳統商事主體的市場準入。我國民商法規定，按規模從小到大，可以分為自然人、其他組織（非法人）、法人。其中其他組織主要包括個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業。法人企業即包括有限責任公司和股份有限公司。除了自然人、法人和非法人的其他組織，都必須依據我國民商法的相關規定，進行實體的工商注冊，取得營業執照，以及相關行政許可，方可依法從事經營活動。

第二道門檻，如果上述商事主體想要進軍電商市場，拓展線上業務，它可以自建網站獨立進軍電商，或者通過第三方的電商平臺入駐，借力開拓電商市場。那么網站設立必須依照我國相關立法規定。

有關網站設立及信息服務分類管制的基本辦法是國務院2000年9月發布的《互聯網信息服務管理辦法》（以下簡稱《辦法》），《辦法》依據提供的互聯網信息服務的種類和性質的不同，做出了三種分類，并采取不同的管制政策。具體而言，經營性互聯網信息服務許可制度，非經營性互聯網信息服務備案制度，特種行業互聯網信息服務審批制度。

按照是否以營利為標準，可以把網站分為營利性網站和非營利性網站。《辦法》從網站的服務行為角度將互聯網信息服務分為經營性和非經營性兩類。經營性即以營利為目的，提供有償服務的網站，例如大部分銷售類網站為此類型。非經營性網站即不以營利為目的，無償提供服務的網站，例如一些公益性質的網站。

《辦法》第4條規定，“國家對經營性互聯網信息服務實行許可制度；對非經營性互聯網信息服務實行備案制度。未取得許可或者履行備案手續的，不得從事互聯網信息服務。其中舉辦經營性網站的經營者必須為依法設立的公司。”

第三道門檻，即指如需入駐第三方平臺，開設網店，必須遵循平臺的管理制度，即由第三方平臺擔負起監管責任。2014年3月國家工商行政管理總局頒布的《網絡商品交易管理辦法》規定了基本的網店實名制。“第七條，從事網絡商品交易及有關服務的經營者，應當依法辦理工商登記。從事網絡商品交易的自然人，應當通過第三方交易平臺開展經營活動，并向第三方交易平臺提交其姓名、地址、有效身份證明、有效聯系方式等真實身份信息。具備登記注冊條件的，依法辦理工商登記。”同時網店的真實身份信息必須在網上明確顯示，以此確保電商交易主體的真實存在，維護了電商交易的安全及信用。

2.3 電子商務市場退出的程序

電商主體退出市場有主動退出和被動退出兩種情形。主動退出是指電商主體因歇業等原因主動結束經營活動。被動退出是指電商主體不具備市場準入條件或存在嚴重違法行為等情況下被強制要求退出。

主動退出應當履行公告通知義務。《電商法草案》第18條規定，電子商務經營者自行終止從事電子商務活動的，應當提前60日在主頁面顯著位置公示有關信息，并采取必要措施保障消費者的合法權益。電商第三方平臺自行終止提供交易平臺服務，應當提前90日在主頁面顯著位置公示有關信息，并采取必要措施保障相關經營者和消費者的合法權益。endprint

被動退出同樣應當履行公告通知義務。《電商法草案》電子商務第三方平臺依據平臺服務協議和交易規則對經營者實施警示、暫停或者終止服務等措施的，應當及時公示，并將涉嫌違法的信息報送有關部門。

3 中國臺灣地區電商市場準入與退出制度研究

1998年，臺灣地區在亞太經合會（APEC）經濟領袖會議中公布了電子商務政策綱領，確定了電子商務戰略在臺灣地區經濟發展中的地位，制定未來發展藍圖，通過大力發展電子商務應用，將臺灣建設成21世紀亞太地區商務中心。政府在臺灣電商發展中起輔助作用，確保中小企業良性競爭與發展，因此，臺灣電商的準入與退出總結為以下幾點：首先，以民間力量為主導，政府進行電商發展所需的外部環境建設，以市場機制與應用技術優先解決電商發展中存在的問題，政府介入干預則是最后的保障手段。其次，建立自由、良性的市場秩序，電商市場應為自由開放市場，非必要時，政府不對電商市場競爭做過多干涉。最后，電商法制建設與產業自律并重，制定并逐步完善適合臺灣電商發展的法律規范，遵守依據國際或國內的電商行為規范而制定的自律公約，從而全面推推進電商發展。

另外，臺灣地區“資策會”科法中心特別制定《電子商務業者自律公約》，在電商市場準入與退出方面，主要有如下幾點：首先，凡簽署此自律公約的電商業者，皆宣示自發性遵循自律公約所揭示的各項消費者保護政策與電子商務經營原則，并愿意持續相互砥礪督促，共同打造良好的電子交易環境。其次，電商業主要提供各項完整數據，以利于消費者辨認其真實身份，進而建立交易安全信心。

由上述可見，臺灣地區在最初電商市場準入上所秉持的原則和態度是“小政府、大社會”，政府適度放權，政府秉持中立原則介入市場管理，市場由民間企業主導、產業自律，最終維持市場信息透明、架構活絡有序的電子商業環境。

4 海峽兩岸電子商務市場準入制度的分析比較

4.1 有效自治，構建自律的市場環境

臺灣地區順應發展趨勢，放寬了對社會自治的約束，將許多由政府承擔的社會管理和服務職能交給民間機構，形成了政府、社會、企業共管機制。既減輕了政府的負擔，也搞活市場，讓管理更高效、更經濟、更便捷。民間機構如工商協進會、臺灣消費者基金會等、臺灣“中華公司治理協會”。

大陸的電商市場準入的政府主導色彩相對更濃厚。存在大量的行政法規、部門規章，立法分散且龐雜，立法中不免有漏洞和沖突。

4.2 便捷管理，構建網絡化的監管系統

2005年臺灣地區修正《公司法》，取消紙質營業執照，公司的基本信息被統一登記到網絡上，可供隨時檢索查閱。公司信息的電子化，不僅需要有效的制度保障，更需要先進的信息技術支撐。而大陸的電子執照系統建設目前仍在試點中，2017年7月12日，國務院總理李克強主持召開國務院常務會議，討論通過“雙創發展的意見”。會議確定，要創新政府管理。加快推動涉企證照登記和備案的各類信息整合至營業執照，建設全國統一的電子營業執照管理系統，對內外資企業推動實施一個窗口登記注冊和限時辦結。取消企業名稱預先核準，推廣自主申報。全面實施企業簡易注銷登記改革。“雙創發展的意見”的通過，從制度層面保障了公司信息電子化的順利推廣、網絡化監管系統的建立，更有利于推進電商發展誠信護航。

4.3 誠信護航，建立完善的社會信用體系

社會信用體系以法律、法規、標準和契約為依據，以健全覆蓋社會成員的信用記錄和信用基礎設施網絡為基礎，以信用信息合規應用和信用服務體系為支撐，以樹立誠信文化理念、弘揚誠信傳統美德為內在要求，以守信激勵和失信約束為獎懲機制，目的是提高全社會的誠信意識和信用水平。綜觀臺灣地區與大陸社會信用體系，存在較大差異。臺灣地區信用建設起步較早，已構建了相對完善的社會信用體系。大陸的信用管理，政府主管色彩明顯，以行政法規為基礎進行規范。首先，從法律基礎而言，臺灣地區1970年頒布《征信業管理規則》，1995年頒布《計算機處理個人資料保護法》。國務院2013年3月公布《征信業管理條例》，2014年7月公布《企業信息公示暫行條例》，對市場主體公示提出了明確的要求。2014年《國務院關于促進市場公平競爭維護市場正常秩序的若干意見》規定：“加快市場主體信用信息平臺建設，建立健全守信激勵和失信懲戒機制，積極促進信用信息的社會運用。”其次，臺灣地區建立了規范互補的征信系統：金融公共征信平臺、私營第三方征信平臺、機構內部征信平臺、征信中介服務機構。最后，實行寬嚴有度的信用監管。財政金融的主管部門對金融客戶征信業務實行嚴格監管；工商經濟等行業主管部門對行業內的信用監管相對寬松。

5 海峽兩岸的電商市場準入與退出制度交流與互動

5.1 電商市場準入制度

5.1.1 減化行政審批，降低準入門檻

簡政放權，充分發揮市場在資源配置中的決定性作用，把該放的權力放開放到位，降低準入門檻，促進就業創業。放寬市場準入，只要不屬于法律法規禁止進入的領域，不損害第三方利益、社會公共利益和國家安全，政府不得限制市場主體自愿進入。海峽兩岸要致力于電商市場準入的合作。合作的主旨首先要推進電商市場準入相關制度的兩岸對接，打通兩岸信息流、資金流、物流的“三流”互通，搞活人才、技術的互動交流，實現資源的最優配置，盤活兩岸電子商務發展的制度環境。

5.1.2 推行電子營業執照，鋪開電商經營認證電子證書

在管理手段上，建立并完善網絡化的企業登記和信息管理系統，實現電商企業登記申請和審查的網絡化及營業執照的電子化，構建全國統一的電商企業市場準入監管網絡。

同時，由工商部門和工信部門聯合搭建系統平臺，即通過此平臺申領電商經營認證電子證書，實現對電商市場準入的最后一道把控。所有的電商經營者（包括存在于第三方平臺的自然人經營者）都必須申領，以便政府掌握電商經營者數據，實現源頭監管。endprint

5.2 電商市場監管制度

5.2.1 建立有效的自治手段，實現社會共治

隨著商事改革的深化，政府應適度放權，融入社會各界力量一起齊抓共管電商市場。建立由政府監管、行業自律、平臺自查、社會監督的協同配合的社會共治機制。政府部門遵行“法無授權皆禁止”之原則，在電商市場中依法行政；行業協會發揮在職業道德建設、職業技能提升、信用評估、督促社會責任擔當的作用；第三方平臺負責監管入駐平臺的所有會員，不斷提升社會服務能力；發揮社會監督力量，整合優化消費維權投訴舉報平臺功能，建設統一、便民、高效的集消費投訴、經濟違法舉報、行政效能投訴為一體的平臺。

5.2.2 完善征信信息化建設，提高監管效能

2014年《國務院關于促進市場公平競爭維護市場正常秩序的若干意見》，規定“加快市場主體信用信息平臺建設。完善市場主體信用信息記錄，建立信用信息檔案和交換共享機制。逐步建立包括金融、工商登記、稅收繳納、社保繳費、交通違章、統計等所有信用信息類別、覆蓋全部信用主體的全國統一信用信息網絡平臺。構建市場主體信用信息公示系統，強化對市場主體的信用監管”。

福建省工商系統市場主體信用信息公示平臺于2014年1月在全國率先開通運行，匯集了市場主體的登記備案信息、許可審批信息、監管處罰信息及其他信用信息。這是福建企業信用信息查詢、福建企業年度報告公示填報唯一官網。

全國企業信用信息公示系統（國家企業信用信息公示系統）于2014年2月上線運行。公示的主要內容包括：市場主體的注冊登記、許可審批、年度報告、行政處罰、抽查結果、經營異常狀態等信息。

各省份也先后開通了當地的系統平臺，但仍存在一些問題。一是信息尚不全面，有些相關信息沒能及時對接上傳公示。應積極推進相關行政部門之間的信息共享，以實現更便捷、更智能、更暢通的查詢通道。二是信息還只是停留在傳統公示階段，沒能提供更智能化的監管。在大數據時代來臨之際，應逐漸提高數據分析能力，預判違法行為的趨勢和變化，不斷提高監管效能。

5.3 電商市場退出制度

5.3.1 增強責任意識，明確懲戒機制

建立健全信用激勵和懲戒機制。建立健全市場主體經營異常名錄制度，違法企業“黑名單”制度，依法對當事主體在市場準入和經營法中實行某種限制和約束，依法承擔相應的法律責任。由民事糾紛引發的民事責任，發揮仲裁機構的作用解決。行政責任、刑事責任依法移交相關部門處理追究。

5.3.2 結合信用評價，及時清退報告

《電商法草案》第22條，電子商務第三方平臺應當遵循公開、公平、公正的原則，制定平臺服務協議和交易規則，明確進入和退出平臺、商品和服務質量保障、消費者權益保護等方面的權利和義務。電子商務第三方平臺應當建立健全信用評價體系，公示信用評價規則，提供客觀、公正、合理的信用評價。

第20條，電子商務第三方平臺應當依照法律規定，為有關部門的執法活動提供技術支持和協助。電子商務第三方平臺依據平臺服務協議和交易規則對經營者實施警示、暫停或者終止服務等措施的，應當及時公示，并將涉嫌違法的信息報送有關部門。

這些規定，旨在明確平臺的交易規則、信用評價，明確各方主體的責權利，若有違法違規，及時警示、暫停、公示、報送，從而維護合法有序的電商環境。

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