我國煙草專賣執法過程中電子取證若干問題研究

單瑩瑩

【摘要】社會的進步、科學的發展，人類社會正向著信息化時代不斷邁進。這些技術的應用產生了形形色色的電子證據，為專賣執法帶來便利的同時，更是一種嚴峻的考驗。因此，本文從電子證據的特點入手，分析專賣執法中電子取證存在的問題，為執法人員調查取證、研究分析作為參考。

【關鍵詞】專賣執法 電子證據 電子取證

一、以電子取證概述

隨著科學技術的不斷進步，“電子化”風暴席卷了生活的各個層面、各個領域，人們享受電子產品帶來實惠的同時，也不得不解決其為行政執法帶來的新難題。

（一）電子取證的概念

在電子技術和電子設備出現以前，并沒有電子證據、電子取證的概念。它是伴隨著計算機技術的不斷發展而產生的一種新型證據類型，是通過電子設備作為載體，存儲電子化信息資料證明案件真實情況的電子記錄。在煙草專賣執法過程中，經常會遇到制假、售假團伙使用電子賬冊、電子交易等形式從事違法行為。這就需要對電子證據進行提取、分析最終認定違法事實。綜上，本文對電子取證界定為，使用電子設備對以電子形式存在的、借助信息技術或信息設備形成的用作證據使用的一切數據及其派生物的提取。

（二）電子證據的特點

電子證據作為一種新型的證據類型，有別于以往的以實物為介質的證據形式。只有了解電子證據的特點，在提取證據和證據認定的過程中才會有的放矢，避免因為疏漏導致違法行為人逃脫法律的制裁。

（1）存在方式的無形性。通過計算機語言、編輯手段等方式可以看到與涉煙違法行為相關的一系列數據。但是，其根本存在方式是有0和1兩個二進制數字形成的編碼，看不見，摸不著。

（2）保存方式的依賴性。由于電子證據的無形性，因此需要借助一定的電子介質例如磁帶、軟盤、硬盤、光盤等介質進行存儲、讀取。不能脫離介質而獨立存在，與信息存儲設備相生相伴。

二、專賣執法中電子取證存在的問題

目前電子證據已經成為認定涉煙違法案件最重要的證據之一，對電子證據的提取也不是一件簡單而輕松的證據保全行為，需要一系列的電子技術手段，還原電子證據的真實形態。這就要求煙草專賣執法人員在電子取證的過程中注意證據的特殊性，確保證據在提取、復制、傳播過程中不被破壞。但是，電子證據的提取作為一種新形式，從制度、手段等方面仍存在一些問題。

（一）取證范圍未加界定

公民的隱私權受法律保護，非經法定程序，不受侵犯。計算機并不完全屬于卷煙經營的工具，不可避免的會存儲當事人的個人信息等隱私。煙草專賣執法人員在提取與涉煙案件相關的電子證據的同時，很可能會侵犯當事人的隱私權。是否專賣執法人員在證據提取的過程中需要公安等相關司法機關的配合，以確保當事人的合法權益？專賣人員對電子證據是否有權直接提取？法律還沒有明確界定。

（二）取證規則未制定

在《煙草專賣行政處罰程序規定》中對調查取證環節只進行了原則性的規定，而且沒有區別各類證據提取的方式和注意事項。其中第二十一條規定：“煙草專賣行政主管部門應當依法全面、客觀、公正地收集、調取證據材料。”僅對證據的提取進行了原則性的表述。第二十四條第二款：“執法人員應當收集、調取與案件有關的原始憑證作為證據；調取原始證據確有困難的，可以將原件復印、復制、摘抄、拍照，并由原始證據持有人簽字或者以其他方式確認復印件、復制件、摘抄件、照片與原件相符。”也是主要針對于傳統證據，對于電子證據提取存在困難時，如何保證數據的真實性、連貫性，如何對電子證據進行復制，在復制的過程中如何防止證據的滅失，都沒有明確的規定。

（三）保全措施不明確

證據的保全，原則上僅限于證據本身。但是，在遇到技術瓶頸，電子證據難以提取的時候，對相關的一整套電子介質是否可以作為證據先行登記保存，并沒有規定。電子證據具有無形性、依賴性和易破壞性等特點，這就要求在先行登記保存的過程中，需要更為嚴格的管理過程，和更為安全的保存環境。例如磁場、靜電、高溫、潮濕等不符合計算機或者其他電子介質保管條件的環境都可能導致證據的破壞，而這種破壞很可能是難以恢復的。

三、對專賣執法中電子取證問題的幾點建議

電子證據作為信息技術不斷發展的產物，具有虛擬與現實相結合的雙重特點，雖然從根本上也要求具有證據合法性、客觀性、真實性等特性，但依舊與傳統證據存在著很多不同。專賣執法人員在行政執法的過程中對電子證據的提取、保全會產生一系列的問題，若要規范行政行為，確保證據的真實有效性，就需要從以下幾個方面，不斷完善，以保證商業秘密不被泄露，重要文件不被誤刪。

（一）明確取證范圍

電子證據以其存儲的數據、內容作為證明案件事實的依據，在證據類別上屬于書證。根據《煙草專賣行政處罰程序規定》第二十三條第一款的規定：“執法人員應當依法收集與案件有關的證據。證據包括以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）詢問筆錄；（四）證人證言；（五）視聽資料；（六）鑒定結論；（七）勘驗、檢查筆錄。”綜上，煙草專賣執法人員在提取與涉煙案件有關的書證時，是符合法律規定的。但是在電子證據的提取過程中，應避免他人隱私，提取的內容僅限于與案件具有關聯性的數據、信息，其他個人信息不得提取。

（二）建立電子取證規則

在收集傳統證據的時候要尊重客觀事實，排除主觀片面性，對于電子取證也無例外，但是考慮到電子證據的特點，在遵循一般證據收集的基本規則外，還需要遵循以下幾點：

（1）全程接受監督。在電子證據的檢查、取證過程中，既要保證通過電子設備將其由0和1表示的二進制數列，轉化為能夠讓人們可以識別的文字、數字等反應案件的事實，同時也要保證取證過程真實、合法、自愿。嚴格遵循法律的相關規定，確保二名以上執法人員共同執行。在提取證據時應對電子介質進行編號，保證來源與原始計算機和備份的編號相一致。endprint

（2）注意信息形成時間。對于涉案違法行為而言，時間的確定具有非常重要的意義，不僅是確定不同種類行政處罰的依據，更是確定共同違法行為和單獨違法行為的依據。由于計算機等設備的時間可以人為更改，因此在提取證據的同時應注意信息時間與北京時間的差異。對于視聽資料等證據應注意其錄制時間，與其他相關證據進行比對，確認數據信息是否被修改。

（3）取證人員需通曉相關技術。由于電子證據以計算機等設備為載體，在提取的過程中就需要執法人員熟悉計算機等技術，避免因錯誤操作而使得數據的丟失。在遇到涉及軟件制作、使用等專門性問題時，應聘請技術專家進行計算機鑒定。

（三）完善證據保全

電子證據與傳統證據相比具有易失性，所以電子證據尤其需要注意保全。只有證據的保存符合法律的規定，其真實性、可靠性才有保障。

（1）環境安全原則。在對證據進行先行登記保存的同時，應確保所處環境的安全性，避免因為高溫潮濕等原因導致電子介質發生變化，影響數據的提取。對重要的電子證據，為了防止人為的破壞，如采用強磁體或磁帶上記錄的磁信號，改變存儲媒體的數據，可以通過防靜電、磁力包裝附著于先行登記保存的證據外，確保環境的安全。

（2）證據保管原則。對能夠及時提取的證據。應第一時間復制，且應該多備份，分開保管以備審查證據是否失真。原本應存放于專門的保管室，由專人保管，副本用于專賣執法人員審查證據時使用，并將副本與文字說明附在一起，便于證據的分析。

（3）移交、開拆與加封原則。對每一次的證據移交、開拆與加封都要詳細制作筆錄，并有人全程監督。對于煙草專賣行政執法部門內部的證據移交也要有相應的文書，避免信息數據的更改，并將責任落實到個人，防止互相推諉。在拆封時應認真檢查封印的真實性、完整性，重新加封時應在封印上標明日期并簽字。

（四）分析電子證據效力

電子證據在經過一定的處理程序后通過屏幕或者打印機才能被人識別，改動之后不易被察覺，直觀上幾乎不留下任何痕跡，在外界因素的干擾后很容易出差錯。但是以上的特殊性都不足以影響電子證據的運用。對于完全合法、有效、真實的電子證據，應該承認其證明力，對于與涉煙違法行為有直接關聯，能夠直接認定違法行為人或者違法行為事實的證據應該作為直接證據看待，防止過分糾結于證據形式。

（五）全面提高執法人員素質

在信息時代，以計算機網絡為核心的信息系統已經成為國家的信息基礎和戰略命脈，作為煙草專賣的執法人員更要與時俱進不斷提高自身的綜合素質，以應對復雜、變化的涉煙違法行為。執法人員作為取證環節的重要部分，其素質直接影響著取證質量的好壞。道德素質的高地，決定著證據的客觀性、真實性。技術素質的優劣，決定著證據收集的全面性、效率性。電子通訊等技術的日新月異，也使得涉煙違法案件的手段和方式不斷更新，因此需要專賣執法人員具有較高的技術水平，不斷更新自己的知識結構。endprint