侵犯商業秘密罪客觀行為的界定

徐強

摘 要：商業秘密具有較高的商業價值，商業秘密遭受侵權，不但會對所有者造成較大經濟損失，也會對正常的社會秩序造成較大影響?；诖耍疚木颓址干虡I秘密罪的客觀行為予以分析，探討了侵犯商業秘密罪客觀行為的界定方法，以期為商業秘密罪方面的研究予以補充和豐富。

關鍵詞：商業秘密；侵犯；客觀行為

隨著我國社會經濟的快速發展，社會對于商業秘密的關注度也越來越高。針對商業秘密罪，我國《刑法》、《反不正當競爭法》和《專利法》也予以了界定，加大了對侵犯商業秘密行為的打擊力度。下面，先講一講侵犯商業秘密罪的行為特點。

1 侵犯商業秘密罪概述

（一）侵犯商業秘密罪的行為特點

我國《刑法》第219條中規定，侵犯商業秘密犯罪是指以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或非法披露、使用或允許他人使用以不正當手段獲取的商業機密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。

侵犯商業秘密罪的行為特點主要包括：

一是盜竊、利誘、侵犯或不正當手段獲取權利人商業秘密。這其中的不正當，不但包括不符合法律，還包括不符合論理，也包括違反誠信原則。其中，盜竊就是典型違反法律的行為，如監聽、偷拍或復印等，都屬于侵犯商業秘密罪的盜竊行為。

二是披露、使用或允許他人使用以不正當手段獲取的商業機密。在獲取權利人商業機密的情況下，將商業機密通過媒體公開，或以電子郵件的方式進行傳播，這都屬于披露商業秘密，這種行為將會對權利人造成一定的經濟損失。而使用或允許他人使用權利人商業秘密用于生產經營，這就意味著商業秘密中的商業價值受到破壞和喪失，影響到權利人的正常經營秩序，給權利人帶來經濟損失。

（二）侵犯商業秘密罪法律后果

刑法中，對權利人商業秘密的保護有所規定。刑法第219條規定了給商業秘密權利人造成損害的行為人，除三年以下有期徒刑，但該條款描述比較籠統，在實際操作中會存在一定的不便性。

除刑法中規定外，部分法規和規定中就侵犯商業秘密罪也有所涉及和描述。在《關于經濟犯罪案件的追訴標準規定》中指出，侵犯權利人商業秘籍的，如果經濟損失損害在五十萬以上或導致權利人破產和其他嚴重后果的可以進行追訴。在我國《反不正當競爭法》中也規定了，被侵害侵權人損失數額不易計算的，賠償的數額為侵權人在侵權行為期間因為侵權而取得利潤。我國《專利法》中規定，侵害他人專利權，損害賠償應按照專利權人因被侵權而遭受到的損害或侵權行為人因侵權而取得的利潤來認定。

2 侵犯商業秘密罪客觀行為的界定

（一）侵犯商業秘密罪客觀行為構成要件要素的界定

根據刑法219條規定，侵犯商業秘密罪是以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當手段獲取權利人的商業秘密，或非法披露、使用或允許他人使用其所掌握的或獲取的商業秘密，給商業秘密的權利人造成重大損失的行為。根據這條規定可以看出，侵犯商業秘密罪中“只有行為能成為處罰對象”，而這也是犯罪的主要構成要件要素。

對侵犯商業秘密罪的界定，首先必須對權利人商業機密構成披露事實。商業機密存在較高的商業價值，如果行為人出于競爭關系將權利人的商業機密公之于眾，導致權利人遭受損失的行為，可認定為侵犯商業秘密罪。披露權利人商業秘密的行為并不一定造成重大損失。

第二，使用也是侵犯商業秘密罪構成要件中的部分要素。所謂使用商業秘密，即商業秘密用于生產、經營。一般行為人在獲取權利人商業秘密的情況下，會對技術信息或經營信息進行修改或升級，這就給犯罪界定造成了一定的難度。在該要件的判定上，應強調非公知性信息的同一性。非公知性信息的同一性，可以從功能相同性等方面進行判定，以確定行為人是否構成侵犯商業秘密罪。

（二）侵犯商業秘密罪侵權行為的界定

民事審判部門在界定商業秘密侵權是認為：在首先確定商業秘密的情況下，只要是行為人利用或取得的信息和商業秘密有很大的相似之處，商業秘密能被行為人所接觸到，同時行為人又不能證明自己所利用或者取得的信息是合法的，就能定性為行為人商業秘密的侵權行為成立。在我國《民事訴訟法》授予行為人具有舉證的權利，行為人可以對自己被訴的侵權行為抗辯，為自己不構成商業秘密侵權行為進行舉證，假如行為人沒有有力證據證明自己侵權行為不成立，那么法院就會定性其商業秘密侵權行為成立。在我國民事訴訟過程中經常使用這種審批模式進行商業秘密侵權案件的審判。

按照“誰主張誰舉證”原則，公訴機關要對行為人的犯罪行為舉證，而在行為人提出抗辯時，行為人也有舉證責任。在侵犯商業秘密罪舉證過程中，假如公訴機關已證明行為人利用合法手段無法獲得商業秘密，就可以認定為侵犯商業秘密罪成立，假如非要公訴機關證明行為人獲取商業秘密的手段和途徑，對于公訴機關來說是有一定難度的，這樣就會造成對嫌疑人權利的過分保護，不利于商業秘密的保護。

（三）超法條侵權行為的界定

雖然，針對侵犯商業秘密罪我國《刑法》中已經予以規定，但《刑法》中的規定相對比較簡單和籠統，只是規定了侵犯商業秘密罪的一般行為，而在實際的經濟活動中容易出現一些超法律的侵權行為，在這些侵權行為上也存在一定的問題和阻礙。

首先，關于非法侵占商業秘密行為的認定。商業秘密是一種無形的財產，商業秘密是不可復制的，同時還存在較高的商業價值。然而，商業秘密的無形性，也在一定程度上造成了商業秘密的侵占行為。例如，一些企業中產品和專利技術的研發由部分人員負責，如果該負責人員拒不交出商業秘密，就會直接影響到產品的后續生產和研發工作，使企業蒙受巨大經濟損失。針對這種行為，我國《刑法》并沒有予以明確界定，且行為人的這種做法并不在《刑法》條款規定內。針對這一問題，應進一步對目前有關侵犯商業秘密罪的法律條款予以豐富和補充，添加以職務便利侵占或違反有關商業秘密使用的要求，依法維護企業權益。

其次，對過失侵犯商業秘密行為的認定。行為人在非故意的情況下將企業商業秘密泄露，也使企業造成經濟損失的，同樣在《刑法》中沒有提及。目前，學術界有關過失侵犯商業秘密行為的認定存在兩類看法。一種認為侵犯商業秘密罪的罪過形式只能是故意，沒有過失。一旦商業秘密被泄露，權利人必將面臨重大損失。對此，行為人和企業應按照《刑法》追究過失責任。另一種則表示應降低過失侵犯商業秘密行為的責任追究。筆者認為，《刑法》中只涉及故意而忽略過失非常不妥，應對相關法律法規予以補充，對過失侵犯商業秘密行為必須要追究其法律責任，確保商業秘密的法律保護力度。

3 結語

侵犯商業秘密的違法犯罪具有一定的特殊性，司法機關在認定侵權行為的構成方面存在一定的難度，因此，司法機關需要在今后的司法實踐過程中，不斷的探索總結，進一步改進和完善，使侵犯商業秘密罪的界定更加明確，易于操作，更好地保護商業秘密不受侵犯。

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