我國信托型信貸資產證券化法律問題研究

信貸資產證券化作為一種新的融資模式而為各國所青睞。相較之下信托模式目前最為適合我國國情。但我國《信托法》在對于信托定義之規(guī)定尚不明確，《信托法》與下位法沖突較多；《證券法》未明確信托受益權的法律性質是我國信貸資產證券化發(fā)展過程中的突出問題。因此在今后完善我國信貸資產證券化的路徑中應當明確信托定義設立，《商事信托法》，清理現(xiàn)行法規(guī)與明確信托受益權法律性質為主要著力點。

一、信托型信貸資產證券化概述

（一）信托型信貸資產證券化的概念

資產證券化自上世紀70年代產生以來廣泛運用于金融界領域，作為一種新型融資方式為世界諸多國家所青睞。所謂信貸資產證券化信托模式是指，發(fā)起人將其缺乏流動性的但可產生未來現(xiàn)金流的信貸資產重新組成資產池后，信托給信托公司成立信托型特殊目的載體，由信托公司向投資者發(fā)行資產支持證券的活動。

（二）我信托型國信貸資產證券化之選擇

我國信貸資產證券化主要參照美國模式即通過設立特殊目的載體的方式來進行資產證券化。美國的特殊目的載體主要有有限合伙型、公司型、信托型三種類型。而我國《信貸資產證券化試點管理辦法》卻只選擇了信托型這一種 ，這與我國的經(jīng)濟發(fā)展形勢和現(xiàn)有法律規(guī)定有著密不可分的原因。信托財產的獨立性所具有的破產隔離效果也是我國信貸資產證券化選擇信托模式的另一個原因。

二、我國信托型信貸資產證券化中存在的問題

（一）《信托法》規(guī)定模糊，致使“破產隔離”受影響

我國《信托法》第2條中規(guī)定委托人將信托財產委托給受托人，這模糊規(guī)定使得信托財產的獨立性不甚明了。信托制度起源于英國深受其歷史之影響，委托人是將財產信托給受托人，而不是委托給受托人。而且委托人將財產信托給受托人后，信托人與受托人在普通法與平衡法中都擁有信托財產的所有權。但這在大陸法系“一物一權”的物權觀念中是難以解釋。因此我國《信托法》并未采用“信托”的概念而是使用了“委托”的概念。按照我國《民法》的規(guī)定，委托財產應歸委托人所有，但是這明顯與信托財產的獨立性相矛盾，無法做到破產隔離。

（二）上下位法存在沖突，導致司法實適用在困難

我國《信托法》第15條與《信貸資產證券化試點管理辦法》第6條第3款關于法人作為委托人時，當法人依法解散、被依法撤銷、被宣告破產時，信托財產是否屬于清算財產的規(guī)定存在較大分歧，《信托法》認為在委托人是唯一受益人時可以將信托財產納入清算財產，而《信貸資產證券化試點管理辦法》則認為不能。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的主要原因是我國《信托法》雖然并未將商事信托排除在外，但是其主要還是采用傳統(tǒng)的民事信托的法律邏輯，而商事信托在很多方面與民事信托有著重大區(qū)別。

（三）我國《證券法》未確定信托受益權的性質

我國《證券法》第二條規(guī)定證券法的適用范圍，并對法律未規(guī)定的使用其他法律法規(guī)調整。從《證券法》現(xiàn)有內容來看，證券的主要形式是股票和債券。股票與債券都屬于證權證券，股票代表著股東對公司的所有權，而債權則代表著債權人對債務人的請求權。但是信托型信貸資產證券化的投資人所享有的是從發(fā)起人處購買所得信托受益權，對于此種權利是否受《證券法》調整尚有疑問。

三、完善我國信貸資產證券化信托模式的建議

（一）明確信托基本定義、設立《商事信托法》

建議修改我國《信托法》第2條之規(guī)定，建議直接使用“信托”之概念以此來明確信托財產的獨立性，以確保信托制度“破產隔離”效果的充分實現(xiàn)。建議將民事信托與商事信托分別立法，將商事信托的內容從現(xiàn)有《信托法》中分離出來，設立單獨的《商事信托法》，以便促進商事信托之發(fā)展。

（二）明確信托受益權的證券資格

建議在《證券法》適用范圍上采取列舉加概括的立法方式，即規(guī)定股票、公司債券、資產支持證券和國務院認定的其他證券均屬于我國法律認可的證券形式。此外，也可以在信托型資產證券化專項立法中作出規(guī)定，資產支持證券的發(fā)行和交易，適用《證券法》的規(guī)定。采用這樣的援引規(guī)定，具有一定的靈活性。既可以對信托型資產證券化中資產支持證券的發(fā)行和交易適用證券法中有關發(fā)行和交易的規(guī)定，也可以在單行法中對資產支持證券不同于股票、債券的發(fā)行和交易內容作出特殊規(guī)定。

四、結語

信貸資產證券化作為一種高度復雜的融資工具，必須以完備的法律制度為基石。不可否認，目前我國信貸資產證券化尚屬于邊試點邊立法的發(fā)展過程在這方面的法律基礎仍相當薄弱。筆者歸納了我國《信托法》與《證券法》在信托型信貸資產證券化司法實踐中所面臨的問題，并提出相關立法建議，以期對信托型信貸資產證券化的發(fā)展有所助益。（作者單位為蘭州財經(jīng)大學法學院）