私募股權投資基金監管的法律分析

段慧青

摘 要：本文分析了私募股權投資基金的特點，指出當前金融市場上私募股權投資基金在法律地位、組織管理模式、投資運作等方面存在的問題，提出了私募基金有法可依、加強市場化監管、加大資金來源結構的風險控制、加強對參與者的教育和建立完善社會信用體系等對策。

關鍵詞：私募股權；投資基金；法律

1.前言

風險投資的概念自上世紀八十年代被引入我國，目前已逐步完善和成熟，以其為基礎的私募股權投資基金，隨著我國的資本市場發展日漸成熟也在逐步發展壯大。

2.私募股權投資基金特點

私募股權投資基金是指通過私人配售向私營公司進行股權投資。投資者通常在交易實施過程中考慮到未來的退出機制，即通過IPO，兼并和收購或管理層回購進行銷售。一些私募股權基金也將投資于上市公司。私募股權投資基金的法律結構有三種，一種是公司制，每個基金持有人是投資公司的股東，而經理人也是股東之一；一個是合伙企業制度；另一種是契約類型，持有者和經理是契約關系，而不是股權關系。

2.1私募股權，廣泛的渠道

私募股權基金募集的范圍比公募基金的范圍窄。然而，籌集資金的目標是資金實力雄厚，資本構成質量較高的機構或個人。這就使得他們籌集的資金在質量和數量上不一定遜于公共資金。它可以是個人投資者或機構投資者。

2.2股權投資，靈活

除純粹的股權投資外，還存在變相形式的股權投資（如投資可轉換債券或有權證的公司債券）和以股權投資為主要組成部分的債券投資和以債務投資為補充的合并投資。這些方法是近年來私募股權投資工具和投資方法的重大進步。

2.3高風險和良好回報

私募股權投資的風險首先源于其相對較長的投資周期。因此，私募股權基金必須做出一定的盈利努力，既要滿足企業的融資需求，又要為企業帶來效益，這必將是一個長期的過程。此外，私募股權投資的高成本也增加了私募股權投資的風險。

2.4參與管理，但不控制企業

一般來說，私募股權基金擁有一支具有豐富管理經驗和市場運作經驗的專業基金管理團隊。他們可以幫助公司制定符合市場需求的發展戰略，并改善其運營和管理。但是，私募股權投資者僅僅參與企業管理而不是控制公司。

3.我國私募股權投資基金的監管現狀分析

3.1從相關政策法規來看，目前中國對私募股權投資基金的監管并沒有明確的法律支持。截至目前，中國在監管私募股權投資基金方面的法律和政策支持仍然參照類似的法律政策來實現。缺乏有針對性的法律法規導致在中國組織了一些私募股權投資基金。它的存在不足以滿足政策要求，給整個融資市場帶來了很多風險因素。相關違法案件的頻繁發生也使人們失去了對私募股權投資基金和行業信任的信心，不利于私募股權投資基金的發展。

3.2中國私募股權基金監管權力配置不夠科學。混亂的監管權力使監管思路更加混亂，監管標準各異。特別是監督過程中出現的多頭監督，使各監察部門之間相互推責任，導致監督效率低下。

4.我國私募股權基金的立法現狀

政府是推動中國股權投資基金行業的重要力量。“一號提案”的實施進一步推動了私募股權投資基金行業資金的流入。

1991年“國務院關于批準國家高新技術開發區及相關政策規定的通知”指出：“高新技術開發區可以設立風險投資基金或公司。”自2000年以來，對中國風險投資市場進行大量非法集資。在這種情況下，整個風險投資領域遭受重創，迫使中國政府從更宏觀的角度開始構思私募股權投資的制度框架。

2003年2月，深圳市人大常委會通過了“深圳經濟特區風險投資條例”。這是監管中國風險投資行業的第一個地方性法規。

2005年11月，國家發展和改革委員會聯合中央銀行，中國證券監督管理委員會，中國銀行業監督管理委員會，國家工商行政管理總局和國家稅務總局聯合發布了“企業管理暫行辦法”資本企業，進一步明確風險投資基金監管細節。

2006年，“合伙企業法”修改為正式引入有限合伙制，為中國風險投資基金的發展提供了新的空間。

2007年3月1日，在中國銀行業監督管理委員會的推動下，頒布了“信托公司管理辦法”和“信托公司集合資金信托計劃管理辦法”兩個行政法規。借鑒美國資本市場的成熟經驗，正式引入“合格投資”制度，鼓勵建立信托型PE基金。

2011年2月，國家發展和改革委員會正式出臺了“股權投資企業管理辦法“文件中提到的股權投資企業市場一般被解釋為私募股權投資基金。

5.私募股權投資基金法律存在問題

5.1私募股權基金存在缺乏法律依據

私募股權基金受市場需求驅動，缺乏法律地位，資金來源，組織方式和運作模式的明確定義。在“證券投資基金法”中，私募股權基金尚未納入立法范圍，附件中只有一般性規定。

5.2投資方法違法

由于私募股權基金不能公開募集資金，因此其宣傳往往在其擴張中具有欺騙性。例如，如果介紹經理有一個類似于神話的成功故事，那么它就沒有任何風險，例如“擔保條款”。這種欺騙主要表現在三個方面：一是經理人曾經有過成功案例。事實上，這只表明他在過去取得成功，并不意味著他在未來取得成功。其次，資本市場本身就是一個高風險的市場，絕對不能獲得，一旦投資失敗，安全條款將不會兌現。第三，不管私募股權基金存在的組織類型如何，根據現行法律，例如“民法通則”，“證券法”和“信托法”，基本條款是被禁止的，并且不保護這樣的保證。

5.3治理結構和運作不規范

目前大部分私募股權投資基金都是基于現行“民法”和“合同法”的原則和代理原則，而不是根據信任原則界定當事人的權利和責任，未形成基金資產的所有權和管理。相互制衡權力與監管權力。由于法律和行業管理缺陷帶來的操作風險，許多基金經理都有嚴重的短期行為和激進的商業風格。基金合同的設計和運作沒有內部風險控制機制，也沒有外部監管約束。不幸的是，基金運營資產質量的下降會導致很多財務問題。

6.監管私募股權投資基金的對策

6.1促進私募股權基金合法化

經過十多年私募基金的發展，中國私募股權基金已經成為不分規模和市場影響力不容忽視的力量。只有正確引導和盡快確立合法地位，私募基金的發展才有可能得以順利實現，才能實現健康發展。首先，制定相應的私募股權基金實施細則。現行的法律框架為各種形式的私募股權基金的存在和發展提供了相應的法律依據和規范。雖然似乎沒有必要制定專門的私募股權基金法，但它應該為其可能選擇的各種可能的法律形式制定相應的實施細則，并建立一個更適合私募股權基金發展的法律平臺。其次，要大力發展有限合伙制私募基金。這是未來中國私募股權基金發展的理想形式。

6.2加強對私募股權基金的市場監管和私募股權基金的合法化

與私募股權基金的監管密切相關。根據監管重點的不同，私募股權基金的監管可分為監管前監管和監管后監管。事前監督主要側重于市場準入的監督；在監管方面，是指對私募股權基金在經營過程中的行為進行監督；事后監管是指市場機構處于危機時期，監管機構擴大到破產，救濟等現場采取的財務或經濟措施。

7.結束語

綜上所述，私募股權投資基金監管制度的完善，能夠有效增強人們對其發展的市場信心，提高資本市場中的融資效率，推動我國私募股權投資基金的發展，從而促進整個中國經濟市場的發展。

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