銷售非法生產的煙草專賣品構成要件及證據規格

張超

摘要：銷售非法生產的煙草專賣品行為是專賣執法中經常查獲的涉煙違法案件，本文就該類違法行為的構成要件及證據規格、證明標準進行探討。以期能夠指導專賣執法實踐。

關鍵詞：煙草 專賣 要件 證據

一、銷售非法生產的煙草專賣品構成要件

銷售非法生產的煙草專賣品是指銷售未經煙草專賣行政主管部門批準并依法取得煙草專賣生產企業許可證的企業生產的煙草專賣品，或依法取得煙草專賣生產企業許可證的企業違反煙草專賣行政主管部門下達計劃而生產的煙草專賣品的行為。銷售非法生產的煙草專賣品違法行為的構成要件如下：

（一）主體要件。該違法主體是一般主體，即任何單位或者個人只要銷售非法生產的煙草專賣品均可成為該違法行為的違法主體。

（二）客體要件。該違法行為的客體是國家對煙草專賣品的經營管理制度，該違法行為的標的是非法生產的煙草專賣品。非法生產的煙草專賣品包括三類：一是未依法領取煙草專賣生產企業許可證的單位或個人生產的煙草專賣品：二是依法取得煙草專賣品生產企業許可證的企業生產的，違反國務院煙草專賣行政主管部門計劃的煙草專賣品：三是假冒偽劣煙草制品以及無注冊商標的煙草制品。

客觀要件。該違法行為的客觀要件是銷售行為，即單位或者個人銷售非法生產的煙草專賣品的行為。在專賣執法實踐中，存在以下行為的，可以推定為銷售行為：（1）將非法生產的卷煙主動賣給他人的；（2）以非法生產的卷煙交換其他物品的；（3）以非法生產的卷煙替換債務的；（4）涉案卷煙擺放在柜臺上或者存放于經營場所的；（5）可以認定為銷售行為的其他情形。

案例：王某是B縣卷煙零售戶，持有B縣煙草專賣局核發的煙草專賣零售許可證。王某見銷售非法生產的卷煙有利可圖，就低價購入非法生產的中華（硬）卷煙30條，放在店中銷售。2017年3月17日，B縣煙草專賣局根據消費者投訴，在王某店中查獲尚未售出的非法生產的卷煙10條。本案中，王某銷售非法生產的卷煙，構成銷售非法生產的煙草專賣品違法行為。

（三）銷售非法生產的煙草專賣品法律責任。《煙草專賣法實施條例》第五十八條規定：違反本條例第二十五條、第三十八條第

款規定銷售非法生產的煙草專賣品的，由煙草專賣行政主管部門責令停止銷售，沒收違法所得，處以違法銷售總額20%以上50%以下的罰款，并將非法銷售的煙草專賣品公開銷毀。值得注意的是，如何準確認定“銷售總額”呢？目前，許多專賣執法部門將在當事人經營場所內查獲的尚未銷售的非法生產的卷煙案值也計入違法銷售總額，并以此作出罰款決定。筆者認為這種做法并無法定依據，值得推敲。根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條第一款的規定：“銷售金額”是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。也即產品銷售出去才會有銷售總額。因此，專賣執法人員在當事人柜臺或者經營場所查獲的涉案卷煙由于尚未銷售，沒有銷售總額，也就不能將未銷售的涉案卷煙價值納入到銷售總額之中。

二、銷售非法生產的煙草專賣品案件證據收集標準

專賣執法人員收集該類涉煙違法行為的證據，用以證明存在以下事實：1、當事人是適格的違法行為主體；2、涉案違法卷煙已經銷售、正在銷售或者處于待銷狀態；3、查獲的煙草專賣品屬于非法生產。需要收集的證據主要包括主體方面和客觀方面的證據。

（一）主體方面的證據。該類違法行為的主體是一般主體，任何公民、法人或者其它組織均可成為違法主體。1。違法主體為個人情況。收集以下證據之一即可：居民身份證、臨時居民身份證、戶口簿、工作證、駕駛證等；2.違法主體為單位的情況。需要收集的證據有：法人營業執照、組織機構代碼證、法定代表人或者負責人的情況證明參照個人主體收集。同時，還要收集能夠證明直接責任人員的職務、權限等方面的證據。

（二）客觀方面的證據。證明當事人實施了銷售非法生產的煙草專賣品行為。證明這事實，需要收集以下證據，形成相互印證的證據鏈。

1.視聽資料（包括視頻和照片）。用以證明查獲違法專賣品的現場情況以及專賣人員依法進行檢查的情況。照片內容包括：卷煙條數、規格、外包裝以及噴碼、當事人是否在場、是否有見證人、店面情況等。視頻內容包括：專賣人員依法亮證、表明身份、對涉案卷煙進行登記保存、對涉案經營場所進行檢查的情況。

2.當事人詢問。證明當事人是否了解涉案卷煙的真偽、銷售或者待售情況。主要包括：告知當事人權利和義務，詢問涉案卷煙的來源、購進價格、購進條數、已銷售卷煙數量、銷售價格、獲利情況以及當事人是否受過處罰等。

3.涉案煙草專賣品。專賣人員制作并送達證據先行登記保存通知書，用以證明先行登記保存煙草專賣品的時間、地點、數量、規格以及執法程序；對涉案卷煙進行抽樣取證并現場封存，要由當事人在抽樣清單簽字確認，對抽樣全程進行拍攝，用以證明抽樣卷煙來自涉案卷煙、當事人在場、抽樣程序合法等。

4.檢查筆錄。用以證明專賣人員查獲涉煙煙草專賣品的現場情況以及違法卷煙的銷售情況。筆錄需要記載以下內容：檢查的起止時間、檢查地點、現場情況描述、涉案卷煙的品牌、數量、外包裝、規格、初步感官判斷、當事人持證情況、采取的先行登記保存措施、提取相關證件情況、當事人是否在場、是否有見證人等。

5.鑒定結論。由省級煙草質量監測站出具檢驗報告，鑒定結論應為：假冒注冊商標產品、偽劣產品、假冒注冊商品且偽劣產品等，用以證明涉案卷煙為非法生產的煙草專賣品。

6.證人證言。用以證明當事人實施了銷售非法生產的煙草專賣品違法事實。證人主要為店員、親屬等，通過詢問了解當事人違法購進卷煙的數量、品牌、時間、購進價格、數量，是否已經銷售，銷售價格及獲利情況等。endprint