論撤銷權的行使方式

戰睿凝

（201620 華東政法大學大學經濟法學院 上海）

撤銷權，是指依據權利人的單方意思表示，使已經生效的法律行為歸于無效的權利。在立法例上，撤銷權的行使主要分為自主撤銷和訴訟撤銷兩種。由我國《民法通則》第54條、《合同法》第59條、《民法總則》第147條至第151條可見，我國通說認為撤銷權的行使應通過訴訟撤銷的方式。而本文認為，相較于訴訟撤銷，自主撤銷更有利于尊重當事人的意思自治，節約司法成本，因此在未來的民法典編纂中，應采用自主撤銷為原則、訴訟撤銷為例外的模式。

一、比較法上的自主撤銷與訴訟撤銷

從比較法上來看，撤銷權的行使存在兩種立法例。一種是“自主撤銷”模式，即撤銷權利人通過發出意思表示便可撤銷法律行為。在此種模式下，若對方當事人并未對撤銷權的行使提出異議，則法律行為溯及既往地歸于無效；若對方當事人提出異議，則仍需通過訴訟，由法院通過司法判決的方式，認定權利人的撤銷權行使是否符合法定條件和除斥期間的規定，此時法院的判決是對權利行使的確認判決。另一種立法例為“訴訟撤銷”模式，權利人無權自主行使撤銷權，而需請求人民法院或仲裁機構予以撤銷。在此種模式下，當法院或仲裁機構做出判決、裁決時，法律行為才溯及既往地歸于無效，此時的判決為形成判決①。

整體而言，英美法系及大陸法系中的德法等國多采用自主撤銷模式。例如：英國、愛爾蘭和美國等英美法系國家允許自主撤銷；《德國民法典》第143條第1款規定“撤銷在向撤銷相對人做出的意思表示后生效”；日本民法典第123條規定“可撤銷行為的相對人為確定者時 ,撤銷或追認, 以對相對人的意思表示進行”。大陸法系中的法國多采用訴訟撤銷模式，例如法國民法典第1117條規定“因錯誤、脅迫或欺詐而訂立的契約并非當然無效；此種契約，依本編第五章第七節規定的情形與方式,，僅產生請求宣告其無效或宣告其應予撤銷之訴權”。而國際法和區域統一法采取自主撤銷模式較多，例如《國際商事合同通則》（PICC）2010年版第3211條、《歐洲示范民法典草案》（DC-FR）第7209條均采納了自主撤銷模式。

二、自主撤銷與訴訟撤銷之辨析

（一）自主撤銷和訴訟撤銷區別之原因

自主撤銷和訴訟撤銷的區分源于歷史因素，是由不同法律體系對于實體法和程序法的區分理解不同所造成的。如前文所述，訴訟撤銷多存在于沿襲羅馬法傳統的大陸法系法國法律，而自主撤銷多存在于對羅馬法進行批判改進的大陸法系德國法律。在羅馬法中，由于裁判官沒有修改市民法的權利，只能借助給予或否認當事人訴權的方式來對當事人的實體權利、義務進行干涉，羅馬法一直存在著以訴訟程序界定當事人實體權利的特點，訴訟法和實體法聯系緊密、水乳交融，很多實體權利的實現要依靠訴訟程序的支持②。故在沿襲了羅馬法的法國法律里，撤銷權被表述為“提起宣告合同無效之訴”③，也就是所謂的訴訟撤銷。而在德國，隨著溫得·夏伊德對羅馬法上訴的概念進行深入研究，德國民法中程序法與實體法逐漸分離，實體法層面上的形成權被認為是當事人之間的私權，僅在就其行使發生爭議時，法院才會介入，故在德國，撤銷權是當事人可自主行使的形成權，也就是所謂的自主撤銷。

（二）自主撤銷和訴訟撤銷區別之意義

概念辨析是為法律實務服務的，有學者認為，自主撤銷和訴訟撤銷在實務操作中差別不大，故對其進行區分并無實質意義。由我國《民法總則》第147條至第151條可見，撤銷權行使的事由為重大誤解、欺詐、第三人欺詐、脅迫、顯失公平五種。在自主撤銷的模式下，權利人通過發出意思表示便可撤銷法律行為，但若對方當事人不接受撤銷，提出異議，法律行為是否能撤銷仍要由法院判決決定。在司法實踐中，接受撤銷并完全不提出異議便意味著承認己方存在欺詐、脅迫行為，或者對方意思表示存在根本性的錯誤或者合同顯失公平，為維護合同的效力以及合同所帶來的履行利益，這種情況通常不會出現。也就是說，即使采納自主撤銷模式，當事人可直接通過發出意思表示撤銷法律行為，無需法院判決介入的情況是少之又少，自主撤銷與訴訟撤銷在實務操作中基本一致。此外，即使存在極少數的情形，對方當事人并不會對法律行為撤銷提出異議，法律行為無需通過法院的干預便可撤銷。但在這種情況下，采用訴訟撤銷也并不意味這一定需要法院的干預才能撤銷法律行為，因為當事人對撤銷事由均無異議，便意味著當事人可就撤銷事由達成合意，在此種情況下，完全可通過合意退出的方式來實現合同撤銷的事實效果④。

上述觀點存在不妥之處。首先即使在對方當事人對撤銷權行使事由存在異議，且雙方爭議需通過法院判決才能最終解決的情況下，撤銷權權利人在自主撤銷和訴訟撤銷下的自由空間仍是不同的。在自主撤銷模式下，只要權利人實際擁有撤銷權⑤且已通過意思表示發出的方式行使，法律行為便被撤銷，歸于無效，當事人可立即不受合同的束縛，自由地安排后續的事務⑥。雖然存在對方對撤銷存在異議向法院起訴的風險，但法院未判決前，其是完全自由的，可自主對相關事務進行安排。但在訴訟撤銷的模式下，在法院進行最終判決使法律行為歸于無效前，合同關系是正常生效的，當事人仍要受到合同的束縛，當事人面臨的違約風險便要增加⑦。其次，如果對方當事人對可撤銷事由并未存在異議，在自主撤銷的模式下，當事人一發出撤銷的意思表示，法律行為便會歸于無效，十分簡單高效。但若在訴訟撤銷的模式下，權利人并不能自主行使撤銷權，若想避開法院的介入，直接使合同歸于無效，只能轉而尋求借助合意解除的方式，如此一來，雙方當事人都要參與到訂立解除協議中，會引發諸如要求書面形式、交換合同文本、獲得解除合同代理權等額外的麻煩，增加交易成本。此外，原本通過單方意思表示行使的撤銷權變為合意解除，必然會引發對方當事人的討價還價，增加原撤銷權利人成本。

由上分析可知，自主撤銷和訴訟撤銷在司法實踐中所帶來的效果存在較大差異，而非某些學者所認為的僅存在字面含義上的不同。因此在司法實踐中，區分選擇適用自主撤銷模式還是訴訟撤銷模式具有實際意義。

（三）中國法上的訴訟撤銷之審視

從《民法通則》到《合同法》再到《民法總則》，我國一直采用訴訟撤銷的模式，這與我國早期《民法》深受前蘇聯民法體系影響，具有高度計劃經濟色彩⑧密不可分。然而在市場經濟不斷繁榮的今天，訴訟撤銷的模式是否仍然適合值得商榷。

對于我國為何一直采用訴訟撤銷制度，有學者認為訴訟撤銷有利于保護法律關系的穩定，大多可撤銷事由并無界定清楚的內涵，若任由撤銷權人對法律行為進行撤銷，則不利于交易穩定和安全⑨。還有學者認為訴訟撤銷有利于促進公平，其可限制處于強勢地位的當事人行使撤銷權，從而有利于實現對合同中弱者的保護⑩。

但本文認為上述理由不足以支持我國需采用訴訟撤銷的論點。首先，雖然重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫等撤銷權行使的事由內涵的確不甚明晰，易使當事人產生爭議，但如前文所述，若對于撤銷權的行使存在異議，對方當事人可以提出異議，也就是說，事實上合同的效力并不是由撤銷權人隨意決定的，若撤銷權的行使不符合法定條件和期限，在對方當事人提出異議，法院作出判決后，合同仍能重新歸于有效，因此其并不會破壞交易的穩定和安全。且其他形成權的行使，例如《合同法》第94條中規定的“因不可抗力無法實現合同目的”而行使的解除權，便是通過發出意思表示的方式行使的，而“不可抗力”的內涵界定也同屬不甚明晰，故以可撤銷事由的具體內涵不夠明確，而論證需采用訴訟撤銷的方式是不合理的。其次，對于自主行使撤銷權會導致撤銷權的濫用，處于弱勢地位的對方當事人的權益得不到充分保障的擔心實屬不必要。因在自主撤銷的模式下，對方當事人也是可對法律行為的撤消提出異議，并請求法院或仲裁機構介入的，若存在不公，其是可以獲得救濟的。其次，以撤銷權有可能被濫用，有可能不利于保護弱小的一方當事人為由 ,主張撤銷權必須以訴訟或仲裁方式行使 ,其擔心更是沒有必要的 。因為 ,相對方享有異議權 ,在相對方對法律行為的撤銷有異議時 ,任何一方均可提起訴訟或申請仲裁 ,請求法院或仲裁機構解決他們之間的糾紛 ,并不會導致弱小的一方當事人的權益得不到充分保護的問題 。

也就是說由于可提出異議并請求法院或仲裁機構介入，自主撤銷并不會導致預想中的撤銷泛濫和雙方當事人權利義務的失衡。而且相較于自主撤銷，訴訟撤銷存在許多弊病，至少可在以下方面進行檢討：

（1）增加權利人行使權利的成本。訴訟和仲裁必然會產生費用，且會花費大量的時間和精力。在雙方法律地位并非處于明顯失衡的情況下■，一刀切要求所有撤銷權的行使都必須通過訴訟的方式，會給權利的行使帶來不必要的負擔■。例如一些價款較小的合同，其訴訟撤銷的成本可能遠大于撤銷所能帶來的利益，權利人很有可能就放棄撤銷權的行使，使立法目的落空。且權利人可能會為規避法院介入，節約費用支出而轉而尋求采用合意解除的方式，此相對于訴訟撤銷可能成本較低，但相較于通過發出意思表示便可使合同歸于無效的自主撤銷，權利人仍要支出不必要的費用，花費不必要的精力。且合同無效由行使撤銷權轉變為合意解除，由依賴權利人的單方意思表示變為需雙方合意，權利人可能需要做出妥協，其由合同歸于無效所獲得的利益可能會大大減小。

（2）不利于當事人在期限內快速方便行使權利。撤銷權是形成權，形成權往往是與除斥期間相配套的，若未在除斥期間內行使，權利便會歸于消滅。根據《民法總則》第152條的規定，在訴訟撤銷的模式下，撤銷權若未在規定的除斥期間內通過提起訴訟或仲裁的方式行使，撤銷權歸于消滅。除斥期間的不可中止、中斷、延長性以及長度較短性使得撤銷權的行使尤為急迫，由于發出意思表示所需的準備遠低于訴訟，在所剩期間不多或極少的情況下，權利人很有可能無法在法定期間內做好準備提起訴訟，但卻很有可能及時發出意思表示來撤銷合同。從此層面而言，訴訟撤銷不利于撤銷權人權利的實現和利益的保護。

（3）采用訴訟撤銷會增加法院的負擔。我國法院，尤其是地方基層法院，一直存在案多人少、工作強度大的弊病。撤銷權的行使必須通過訴訟的方式無疑會增加案件數量，加重法官的工作負擔，且對于司法資源造成浪費。

三、民法典中撤銷權制度架構：合理劃分私人自治和國家管制的邊界

由上分析，撤銷權成為形成訴權并不是邏輯的必然而是立法的選擇，且其存在諸多弊病。為此，在當下民法典編纂期間內，十分有必要重新考慮和設計撤銷權的行使方式。為此就必須要深入分析形成訴權的概念及其背后的價值取向，并結合其對我國撤銷權的行使進行新的建構。

形成訴權，其本質仍為撤銷權，是由權利人單方意思表示來使法律關系產生變動的，只不過其不能僅依靠權利人的意思表示，而需要公權力的介入，即通過訴訟的方式來行使。也就是說，形成之訴本身并不是一種爭議解決的機制，而是一種特殊的權利行使方式。雖然在形成之訴中，權利人可能會對形成訴權是否存在具有爭議，需要法官對形成訴權是否存在做事實上的認定，但這并不包含在形成之訴的本質內容之中■。

那么為什么部分形成權的行使必須要依靠訴訟的方式呢？德國的形成權理論研究大家澤克爾（Seckel）將其解釋為“雙重事實結構”，其認為，形成訴權具有私人行為和國家行為的雙重事實結構，其行使仍是依當事人的意思表示，只不過立法者基于維護公共利益的考量，認為私人的法律行為不足以使其發生效力，而加上了國家行為的干預作為行使權利的必要條件，只有私人行為和國家行為相結合，才能使形成權發生效力■■。換句話說，形成訴權是通過在程序法之上做加法而對于私人意思自治進行限制，進一步講，自主撤銷和訴訟撤銷兩種模式的選擇實際上是私人自治和國家干預邊界劃分的問題。

由上文分析可知，自主撤銷并不會導致交易的不穩定，也不會使權利人濫用權利，訴訟撤銷背后并無需特別保護的法益，且會加重權利人的負擔，浪費珍貴的司法資源。因此在我國民法典編纂的過程中，應考慮將自主撤銷作為常態，將訴訟撤銷作為一種例外模式。那么在什么情況之下，撤銷權的行使應采用訴訟的模式呢？

首先是當事人之間法律關系的確定和穩定對于公序良俗的維護或者當事人本人具有重大意義。例如《婚姻法》第11條對于因脅迫而結婚，受脅迫一方要求撤銷婚姻必須通過向婚姻登記機關或人民法院申請的方式。這里的訴訟撤銷背后就有需要保護的重大法益，就有國家權力介入干預的必要。此外，當法律行為具有特殊性，不能自主撤銷時，也應該使其可以通過訴訟的方式撤銷。例如被繼承人在死亡后，自然不能對自己所立的遺囑進行撤銷，但若此時繼承人或其他利害關系人認為遺囑存在可撤銷的事由，應允許其可以通過訴訟的模式，借助法院的介入撤銷遺囑■。此外，在例如勞動合同、保險合同等一些當事人實際社會經濟地位和締約能力訴訟能力存在重大差異的合同中，也可通過訴訟程序來對處于強勢一方當事人行使撤銷權進行控制，以實現保護弱者，促進公平的目的。

總之，在未來《民法總則》修訂以及民法典編纂的過程中，要改變現在一刀切全部采用訴訟撤銷的現狀，確立以自主撤銷為一般形式，以訴訟撤銷為例外的原則，同時在對于婚姻家庭編中人身關系的規定、繼承編中遺囑的規定、合同編中部分特殊合同規定等中以特別規定的形式設立訴訟撤銷的形式。通過司法程序的介入來實現對當事人利益的保護。

注釋：

①具體研究參見劉哲瑋：《普通形成權訴訟類型考：以合同解除權為例》，《中外法學》2014年第5期。

②See R.Zimmermann,The Law of Obligations.Roman Foundations of the Civilian Trdition,Cape Town:juta&Co,Ltd,1990,pp271-272.

③參見薛軍：《論可撤銷法律行為撤銷權行使的方法——以中國民法典編纂為背景的分析》，《法學家》2016年第6期。

④Cfr.,E.Gabrielli,Contratto econtralli.Scrtti,Torinoco:G.Giappichelli Editore,2011,pp229-231

⑤并非通過歪曲捏造事實等方式假裝自己擁有撤銷權。

⑥例如將貨物賣給他人，向他人買入貨物等

⑦例如若撤銷權利人已提起撤銷合同之訴，而對方當事人訴訟提起后，法院判決前要求權利人履行合同，權利人雖可在事實上不履行合同，但由于合同關系仍然是有效存在，可能由此附生出不利的后果。

⑧例如1981年制定的《經濟合同法》，其有合同之名，實為經濟法，是國家執行經濟計劃的工具。其中第7條規定“下列經濟合同為無效：一、違反法律和國家政策、計劃的合同；二、采取欺詐、脅迫等手段所簽訂的合同；三、代理人超越代理權限簽訂的合同或以被代理人的名義同自己或者同自己所代理的其他人簽訂的合同；四、違反國家利益或社會公共利益的經濟合同。無效的經濟合同，從訂立的時候起，就沒有法律約束力。確認經濟合同部分無效的，如果不影響其余部分的效力，其余部分仍然有效。無效經濟合同的確認權，歸合同管理機關和人民法院”

⑨參見陳小君主編：《合同法學》，高等教育出版社2003，第96頁。

⑩參見韓世遠：《合同法總論》，法律出版社2004年版，第233頁。

?如前文所述，在自主撤銷的模式下，由于對方當事人可提出異議，并尋求法院的救濟，即使相對于撤銷權權利人，其處于相對弱勢地位，雙方的地位也并沒有太過懸殊。

?尤其是在雙方對撤銷權的行使并無爭議時，此不合理之處便更加凹顯。

?參見陳桂明，李仕春：《形成之訴獨立存在嗎?——對訴訟類型傳統理論的質疑》，《法學家》2007年

?參見汪淵智：《形成權理論初探》，《中國法學》203年3月。

?在此必須明確，形成訴權相對于普通的形成權應該是一種為保護公共利益的特殊選擇，其存在必須是為了保護重大的公共利益或者是對社會秩序的穩定具有重大意義，否則就要貫徹尊重當事人私人自治的基本原則。

?由于被繼承人已死亡，對遺囑可撤銷事由的核實相較合同要困難的多，此時公權力的介入也更有利于認定相關事實，實現公平。