論《民法總則》中成年監(jiān)護制度的思考及完善

陸亞琴

貴州民族大學，貴州 貴陽 550025

一、《民法總則》中的成年監(jiān)護制度

2017年3月，我國通過了《民法總則》。在這之前的《民法通則》中規(guī)定了法定監(jiān)護和指定監(jiān)護。在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題意見(試行)》(以下簡稱《民通意見》)中規(guī)定了協(xié)議監(jiān)護和委托監(jiān)護。但是在法律中并沒有明確規(guī)定成年監(jiān)護制度。新通過的《民法總則》適應(yīng)了我國人口老齡化的國情，開始規(guī)定成年監(jiān)護制度，《民法總則》第28，31——39都有涉及成年監(jiān)護。

二、《民法總則》中的成年法定監(jiān)護和成年意定監(jiān)護

(一)我國的成年法定監(jiān)護

我國的成年人監(jiān)護人監(jiān)護追根溯源到《民法通則》的第17條，它規(guī)定了無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人的監(jiān)護人資格，但是《民法通則》中規(guī)定的只是精神病人，對于另一類欠缺民事行為能力人，例如老年人和意思能力喪失者是并不包括在內(nèi)的，這樣就局限了成年人監(jiān)護，造成了一部分人得不到救濟與保障。

(二)我國的成年意定監(jiān)護

《民法總則》第33條規(guī)定了一種以事先書面協(xié)商的方式確定監(jiān)護人，它極大地擴大了成年監(jiān)護的主體。該法條也同樣的極大地保障了老年人的利益。隨著我國人口老齡化的程度越來越嚴重，在我國人口比例中，老年人占比特別大，中青年的勞動力不足，負擔加重，對于他們的監(jiān)護也刻不容緩。

三、我國《民法總則》中成年監(jiān)護的思考

(一)成年監(jiān)護的優(yōu)點

《民法總則》中通過新增加的許多條款確保了成年被監(jiān)護人的財產(chǎn)和人身的利益，且該原則首次在條文中明確寫出，《民法總則》第35條第3款規(guī)定：成年人的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責，應(yīng)當最大程度地尊重被監(jiān)護人的真實意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護人實施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。對被監(jiān)護人有能力獨立處理的事務(wù)，監(jiān)護人不得干涉。該條款最大程度地保障了成年被監(jiān)護人的意思自治，同時監(jiān)護人的職責不單單是完全為被監(jiān)護人做主，而只是保障和協(xié)助，真正做到了以成年被監(jiān)護人為首位。

(二)成年監(jiān)護的不足

1.監(jiān)護順序的死板化

《民法總則》第28條規(guī)定了無民事行為能力或者限制民事行為能力的成年人如果選擇監(jiān)護人時要按照順序進行監(jiān)護，而該法條將配偶，父母、子女和其他近親屬作為監(jiān)護的首選，雖然該法條按照親權(quán)無可厚非，但是并不排除其他的主客觀原因，例如如果被監(jiān)護人是精神病人，那么他的配偶作為第一順位監(jiān)護人，如果配偶想申請離婚，那么配偶就必須做自己離婚的代理人，這明顯不合理。

2.成年監(jiān)督體系不完善

我國目前關(guān)于成年監(jiān)護的監(jiān)督?jīng)]有明確可操作性，對于如何監(jiān)督以及監(jiān)督是否到位無法做出評估。我國的監(jiān)督體系是事后監(jiān)督，且并不是對監(jiān)護人監(jiān)護職務(wù)的監(jiān)督，這樣就可能造成監(jiān)督的漏洞。

四、成年監(jiān)護的完善

(一)完善成年監(jiān)護關(guān)于順序的規(guī)定

在《民法總則》中其實已經(jīng)有關(guān)于要確保被監(jiān)護人的利益作為首位的原則，但是很顯然，在法定成年監(jiān)護中依然存在著按親屬權(quán)的順序擔任監(jiān)護人，若前一監(jiān)護人沒有死亡或者沒有相應(yīng)的行為能力擔任監(jiān)護人的，就會嚴格執(zhí)行順序進行，此舉并沒有按照被監(jiān)護人利益最大化的原則和尊重監(jiān)護人的意愿來進行。筆者覺得現(xiàn)行的《民法總則》要完全顛覆順序監(jiān)護是不現(xiàn)實的，但是可以規(guī)定一條兜底的條款，例如臺灣關(guān)于成年監(jiān)護中的規(guī)定：“現(xiàn)行條文所定法定監(jiān)護人之順序缺乏彈性，未必符合受監(jiān)護宣告之人的最佳利益，且于受監(jiān)護人為高齡者之情形，其配偶、父母、祖父母等亦年事己高，而無法勝任監(jiān)護人職務(wù)，故刪除監(jiān)護人順序。”①但是該法條還是有不足之處，筆者覺得刪除監(jiān)護人順序過于松泛化，可以交由法院根據(jù)情況，并在成年被監(jiān)護人意思自治的情況下，聽從被監(jiān)護人的意見。

(二)完善成年監(jiān)護的監(jiān)督體系

筆者認為我國可以學習日本的成年監(jiān)護制度，把監(jiān)護依舊分為法定監(jiān)護和意定監(jiān)護，意定監(jiān)護分為三種：監(jiān)護，保佐和輔助。監(jiān)護是對于由于精神障礙完全喪失民事行為能力的人，保佐是對于因為精神障礙喪失大部分民事行為能力的人，輔助是因為精神障礙喪失一小部分民事行為能力的人。這樣就能嚴格區(qū)分不同程度的精神障礙者。對于適用監(jiān)護的成年人，可以通過法院進行執(zhí)行與監(jiān)護，把被監(jiān)護人的財產(chǎn)分為兩部分，一部分全部用于療養(yǎng)花費，一部分屬于財產(chǎn)看護，由法院交給監(jiān)護人，這樣可以保障監(jiān)護人的人身利益。

[ 注 釋 ]

①黃詩淳.臺灣的高齡化社會與身分法的變動：以成年監(jiān)護及生存配偶至保障為中心[J].家族法研究，2015，9：41.