企業并購中盡職調查及知識產權風險的規避
——以專利為視角

楊會娟

大眾汽車(中國)投資有限公司，北京 100013

企業并購分為企業兼并和企業收購，這兩種行為要求雙方在平等自愿、等價有償基礎上進行，是指某一企業采取合理合法的經濟方式取得其他法人產權的行為，也是目前許多上市企業進行資本運作和經營的主要方式之一，其主要形式為公司合并、資產收購、股權收購。企業并購有助于提高市場占有率、促進資金的流動等，但是其在并購過程中如果缺少對知識產權的盡職調查、無法進行準確的價值評估以及各種知識產權的整合等，均會對企業未來的并購、發展帶來風險隱患。

一、目標企業知識產權的調查

企業并購過程中的盡職調查對于企業并購的順利進行具有重要影響，以下將從知識產權資產調查、知識產權保護和有效利用的調查、知識產權相關的法律訴訟調查三個方面來對企業并購過程中目標企業知識產權的調查進行詳細分析：

知識產權資產調查：知識產權資產是知識產權的總匯，包括專利、商標、版權作品、工業品外觀設計、地理標志等其他形式，是企業提升產品價值、提高利潤的關鍵，是人力資本的組成部分，其中受法律保護的無形資產，比如專利、商標具有關鍵作用。所以在資產評估過程中，多利用財務手段和技術手段來分析企業的專利狀況，判斷其是否具有長期為企業盈利的價值和能力(比如MTB曲線分析法)。

知識產權保護和有效利用：企業并購過程中進行知識產權保護和有效利用的調查主要是為了確定其權利的時間權限和所屬權限，所以要對其有效期限、發明人、風險度、權利所屬人等進行詳細的調查，確定各項內容是否存在瑕疵。所以主要調查有：①某項專利屬于該企業的時間權限長短；②發明人是公司員工還是其他人員；③該權限的技術特征，并將其與市場競爭者進行對比，判斷其未來是否存在較大風險。

知識產權相關的法律訴訟調查；該項調查主要是確定目標公司在知識產權和專利方面是否存在法律訴訟案件，如果沒有存在的同時還要確定是否存在潛在的知識產權訴訟風險，必要時還應進行相關調查。如果在調查過程中發現企業確實存在訴訟案件，應有針對性地估計某項專利的價值；如果是對專利的潛在訴訟風險進行調查，可聘請相關的律師和資產評估專家共同進行風險的確定，必要時可成立調查小組。

二、目標企業專利的綜合評估

在企業并購過程中為有效地對知識產權風險做到盡職調查，還應進行目標企業專利的綜合評估，其綜合評估主要從兩個方面進行，分別是專利價值法律評估和專利價值技術評估，詳細分析如下：

專利價值法律評估：在該評估過程中主要對專利的壽命和所處的法律狀態來進行評估。其中值得注意的是不同的專利在《專利法》中有不同的期限規定，然而在有效的期限內某項專利的穩定性、侵權的判定等都會影響該專利的壽命；而專利所處的法律狀態主要是確定其是否具有瑕疵、申請的成功率高低、專利許可狀況好壞以及是否具有潛在的訴訟風險。

專利價值技術評估：專利價值評估只要是確定該專利的技術質量、成熟度、覆蓋的廣度與寬度。如果某一專利的技術強度越高，說明該目標企業競爭優勢越明顯、專利價值越大；如果專利的技術成熟度越高，說明其完整度和可實施度越強，在某一技術領域越能屬于頂尖位置。

三、目標企業訂購的建議

隨著市場競爭的加劇，越來越多的中小型企業甚至大型企業被并購，企業并購中如果不能做到盡職調查和知識產權風險的規避，將會擴大企業風險，甚至造成資金周轉不靈、企業不能良好運轉等問題，對此針對企業并購中存在的問題給出以下建議：①盡職調查報告中應詳細注明目標企業專利狀況、是否存在潛在訴訟風險、專利的穩定性、專利技術的創新程度和成熟度等等，并對其做出客觀的評價；②在企業并購過程中如果存在多種專利資產，應對重點專利資產的所屬權進行明確的分析和確定，將爭議發生率降為零；③還應對專利的發明人、專利未來的發展趨勢以及是否涉及到商業機密等問題進行詳細的了解，同時還應對競爭對手狀況進行詳細分析。

四、結束語

企業并購的案例越來越多，如果企業在并購過程中不能做到盡職調查以及知識產權風險的規避(尤其是在專利方面)，這將為企業后續的談判和并購后經營帶來嚴重的負面影響。本文從專利的角度來對企業并購過程中的盡職調查和知識產權風險進行詳細闡述，以期豐富我國相關研究內容，并針對企業并購過程中存在的問題提出參考性的建議。