淺析我國公司法定代表人制度

劉麗紅

（100143 中國寶原投資有限公司 北京）

長期以來，在從事公司法律實務(wù)的過程中，法務(wù)部門使用最頻繁的法律文書莫過于公司法人營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明書和法定代表人授權(quán)委托書，以此證明當(dāng)事人具有公司法人的合法授權(quán)，其行為代表法人行為，其意思是法人的真實意思表示，確保交易安全。其實，能夠確保交易安全的，除了上面提及的內(nèi)容，還有我國公司法定代表人制度運(yùn)行涉及的其他一些規(guī)則，這些也很重要。經(jīng)過一番思考，現(xiàn)述之筆端。本文按照我國《民法總則》對法人的分類，僅就營利法人進(jìn)行相關(guān)闡述。希望通過本文分析，對大家有拋磚引玉的作用，促進(jìn)交流，使得我國公司法定代表人制度能夠進(jìn)一步完善。

一、我國公司法定代表人制度概述

（一）我國公司法定代表人制度的沿革

1987年1月，我國《民法通則》生效。該法第一次對公司法定代表人制度有所闡述，“依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”1988年8月，我國全國人大常委會通過了《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，該法首次明確了法定代表人的地位:“廠長是企業(yè)的法定代表人。企業(yè)建立以廠長為首的生產(chǎn)經(jīng)營管理系統(tǒng)。廠長在企業(yè)中處于中心地位，對企業(yè)的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負(fù)有全面責(zé)任。廠長領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，行使法定職權(quán)。” 該制度賦予了公司法定代表人在公司治理中的核心地位及法定決策權(quán)、代表權(quán)和法律責(zé)任，極大地發(fā)揮了權(quán)力集中的優(yōu)勢，適應(yīng)了當(dāng)時我國國有企業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r，提升了國有企業(yè)的生產(chǎn)效率，對新中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了促進(jìn)作用。

隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國引入了國外先進(jìn)的現(xiàn)代企業(yè)制度。1993年12月我國《公司法》頒布，該法明確有限公司設(shè)立股東會、董事會（執(zhí)行董事）和監(jiān)事會（監(jiān)事）的治理架構(gòu)，但是公司法定代表人制度沒有相應(yīng)調(diào)整。這兩種體系并存，使得在公司實務(wù)操作層面，出現(xiàn)了不協(xié)調(diào)的情況，不合法、不規(guī)范的問題頻現(xiàn)。直到2017年民法總則及公司法司法解釋四出臺，經(jīng)過五次公司法修改和四次公司法司法解釋，我國公司治理越來越靈活化，規(guī)范化，基本填補(bǔ)了公司法人治理層面的漏洞，但理論和實務(wù)體系方面仍有模糊的地方亟需解決。

（二）我國公司法定代表人制度特點

1.法定性與靈活性并存

我國現(xiàn)行公司法第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”可見，我國法律明確了擔(dān)任公司法定代表人的人員范圍，并賦予公司章程一定的選擇權(quán)。這種規(guī)定較為靈活，使得各個公司根據(jù)各自公司實際安排合適的管理層人員擔(dān)任公司法定代表人。

2.唯一性

在我國，公司法人只有通過法定代表人自然人的行為才能對外表達(dá)其意思和行為。在我國，公司法人只有通過法定代表人自然人的行為才能對外表達(dá)其意思和行為。該法定代表人具有對外代表法人的唯一性。關(guān)于法人的代表機(jī)關(guān)，傳統(tǒng)民法一般采取的董事代表制。而我國法律規(guī)定由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任并依法登記。

3.權(quán)義不明

在我國，公司法定代表人本身的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不明。在權(quán)利方面。公司法定代表人行使決策權(quán)的條件，行使代表權(quán)的條件及兩者合一的條件。這直接影響到公司行為的法律效力。目前我國對公司法定代表人權(quán)利的界定，還出現(xiàn)了法律沖突，亟需修改。在義務(wù)方面。法律需要進(jìn)一步明確公司法定代表人的履職程序、職責(zé)內(nèi)容等。

二、我國公司法定代表人制度存在的問題及釋疑

（一）董事會與法定代表人共存,導(dǎo)致公司法和合同法沖突，公司決策體系混亂問題

在我國，所有公司法人均須設(shè)立公司法定代表人。公司法人的股東會（或股東大會）、董事會和監(jiān)事會對職權(quán)范圍內(nèi)的議案，原則按照半數(shù)以上人數(shù)表決同意即可通過，特殊情況三分之二以上人數(shù)表決同意即可通過。而歷史延續(xù)下來的權(quán)力高度集中的法定代表人制度，享有行為決策權(quán)和對外代表權(quán)，無須公司法人專門授權(quán)，即可直接行使權(quán)利。這使得制度邏輯層面存在兩套決策體系。

實踐中存在這樣的疑慮：設(shè)置有股東會或董事會的公司法人依據(jù)章程由股東會或董事會對重大問題進(jìn)行決策，決策通過后公司發(fā)文。此時公司法人的意思是否當(dāng)然的就是法定代表人意思？法定代表人的意思如與股東會或董事會決議不同，法定代表人是否可以按照自己意思在與決策機(jī)構(gòu)意思相背的文件上簽名？這個簽名有無效力？法定代表人有無獨(dú)立的決策權(quán)？如果有獨(dú)立的決策權(quán)，設(shè)置股東會或董事會的意義在哪里？如果沒有獨(dú)立的決策權(quán)，設(shè)置法定代表人的重心在哪里？公司法定代表人與董事會授權(quán)的其他代表公司的董事或經(jīng)理有什么關(guān)系？實踐中出現(xiàn)法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況怎么理解？

我們可以從現(xiàn)有法律規(guī)定著手分析，探究與設(shè)立公司法定代表人相關(guān)的立法目的。《民法總則》第六十一條規(guī)定，“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。”《公司法》第一百四十六條規(guī)定，“有擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的情形的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員”以及《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》“有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。”《合同法》第五十條“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”

本人認(rèn)為，為了最大限度的管控關(guān)鍵資本，促使關(guān)系國家命脈的企業(yè)安全發(fā)展，我國公司法人的法定代表人制度不可廢除，但可以更加完善。同時，受我國目前處于社會主義初級階段，各地區(qū)發(fā)展不平衡不充分，各行業(yè)發(fā)展也有快有慢等因素影響，我國對公司法人的法定代表人設(shè)置必須符合我國實際。在實務(wù)操作中，當(dāng)公司法人的法定代表人和股東會或董事會并存時，設(shè)立股東會或董事會的公司法人的法定代表人僅有對外代表權(quán)，而無對內(nèi)決策權(quán)。當(dāng)法定代表人的意思與股東會或董事會決議不一致時，法定代表人不能按照自己意思在與決策機(jī)構(gòu)意思相背的文件上簽名。此時，法定代表人與董事會授權(quán)其他代表公司的董事或經(jīng)理一樣，僅有代理權(quán)。這樣實踐中出現(xiàn)的法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況就不難理解了。但是這個簽名的效力規(guī)定不一，有待商榷。從公司法的立法目的來看，對于善意第三人來講，進(jìn)行交易之前，應(yīng)當(dāng)盡到一般注意義務(wù)。至少應(yīng)審核對方公司的章程，了解對方公司是否履行完決策程序，方可與之簽訂合同。履行完決策程序的簽名為有效簽名，沒有履行完決策程序的簽名為無效簽名。公司法人可借鑒銀行業(yè)的相關(guān)合同協(xié)議，將公司法人的章程直接在印在合同背面。但《合同法》第五十條“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”并且對于所超越的權(quán)限具體指的是哪種權(quán)限沒有明確。對于沒有設(shè)立股東會或董事會的公司法人，公司法定代表人具有延續(xù)至今的當(dāng)然的決策權(quán)和代表權(quán)。總而言之，由于公司法中沒有明確規(guī)定兩種操作模式對法定代表人職權(quán)的不同影響，導(dǎo)致各地公司治理糾紛判決結(jié)果不一。而通過在公司章程中解決上述問題，又不符合法律的效力位階。故建議立法機(jī)關(guān)與時俱進(jìn)，在公司法中明確不同治理架構(gòu)法定代表人的相應(yīng)職權(quán)及其超越權(quán)限的不同規(guī)定。

另外，采取上述公司法的修改建議，不僅符合我國特色，也順應(yīng)當(dāng)今國際趨勢。《瑞士債法典》第717條規(guī)定“公司章程和據(jù)此制定的規(guī)程，應(yīng)當(dāng)就董事之間是否及如何管理和代表公司作出決定。公司至少有一名董事?lián)纹浞ㄈ舜怼９菊鲁炭梢允跈?quán)股東大會或董事會將管理公司部分或全部事務(wù)的法人代表權(quán)委托給董事會的一名或者幾名成員或者不是公司股東的第三人（經(jīng)理人員），如無上述規(guī)定，公司的管理和法人代表權(quán)應(yīng)當(dāng)由全體董事共同行使。”①

（二）公章和法定代表人簽名不并存，導(dǎo)致交易安全頻出，法人責(zé)任擴(kuò)大問題

在我國，與公司法定代表人對外代表權(quán)具有同等效力的就是法人的印章。根據(jù)我國《公司登記管理條例》第二十五條“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。”實務(wù)中，公司在獲得市場監(jiān)督管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照后，一般都會到公安機(jī)關(guān)申請刻制印章并辦理備案。由于印章也是公司決策后的意思表達(dá)，那么法定代表人的簽名還有必要嗎？法定代表人授權(quán)還是公司授權(quán)？空白授權(quán)書，空白合同如何避免？

本人認(rèn)為：

（1）法定代表人簽字和法人印章均具有法定性。我國現(xiàn)行法律目前僅允許公司有唯一的法定代表人，不允許有其他人代表公司，可得出法定代表人可以委托代理人,但公司只能通過法定代表人對外表達(dá)意思和行為。法定代表人是自然人，其表達(dá)意思的主要方式就是簽字。

（2）在合同上簽字和蓋章具有同等法律效力。從法律角度看，我國《合同法》第三十二條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”但從實務(wù)角度看，在公司治理層面，大多數(shù)采用印章，印章在文件中使用范圍和頻率特別多，但在文件上簽字的情況卻少有。若印章濫用,最終承擔(dān)責(zé)任的還是法人。

（3）簽字和印章同時使用，能夠最大限度保護(hù)法人權(quán)益。雖然國際交往基本以簽字為準(zhǔn)，但是簽字出現(xiàn)模仿情況的頻率特別高，而印章偽造直接觸犯刑法，相比之下印章偽造較少。但是單獨(dú)使用印章外觀上無法查明責(zé)任人。空白合同及空白授權(quán)書的出現(xiàn)極大地?fù)p害了法人權(quán)益。為了避免濫用印章，保護(hù)法人的合法權(quán)益，故建議使用印章的時候，要求每份文件的印章旁注明簽字人。

（4）法律層面規(guī)定印章的適用范圍方法、印章登記備案制度和法定代表人簽名及備案制度。在相關(guān)市場監(jiān)督機(jī)關(guān)的注冊文件中不僅載明印章樣式，還要載明法定代表人及代理人的簽字樣式。在章程中明確代表人及代理人簽字的權(quán)利及相關(guān)限制。

我國也可以借鑒英國的做法對我國法人印章的使用及簽名制度等設(shè)置嚴(yán)格條件。英國《公司法》第113條規(guī)定，“董事會應(yīng)制訂安全保管印章的措施，印章必須由董事會或董事會授予此權(quán)的董事委員會的許可才得使用。必須蓋章的每一文件應(yīng)由一名董事簽名，并須有秘書或另一名董事或由董事會為此目的而委托的另一人會簽。”②

三、完善我國公司法定代表人制度的現(xiàn)實價值

在我國市場經(jīng)濟(jì)中，公司法是商事交往中適用頻率最高影響最廣的法律制度。法定代表人是公司的核心。在公司法上明確法定代表人的相應(yīng)責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，具有重大的現(xiàn)實價值。

首先，完善我國法定代表人制度，是公司法定代表人依法履職的前提。在實務(wù)操作中，權(quán)限不明導(dǎo)致決議的效力糾紛多見。法律層面明確公司法定代表人職責(zé)權(quán)限后，法定代表人履職才能更有針對性，有效防范法律風(fēng)險。

其次，完善我國公司法定代表人制度，能夠增強(qiáng)我國公司制度的國際競爭力，更廣泛地吸納投資。法律環(huán)境在當(dāng)今社會已經(jīng)成為外商投資的必要考量因素，只有不斷修改制度使得其更適應(yīng)社會實踐，方能提高制度的競爭力，被廣泛引用執(zhí)行。

第三，完善我國公司法定代表人制度，是解決我國公司治理和股東權(quán)利糾紛的需要。隨著我國公司數(shù)量的大幅增長，公司治理和股東權(quán)利糾紛案件也呈上升趨勢，其中公司決議效力糾紛，甚至成為輿論焦點。解決這些矛盾，最基礎(chǔ)的工作就是填補(bǔ)制度漏洞。

注釋：

①吳兆祥，石佳友，孫淑妍.瑞士債法典[M].北京：法律出版社,2002

②邁恩哈特.歐洲九國公司法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,1988