試析《新三板股票掛牌條件適用基本標準指引》新規

朱永鋒

摘要：2017年11月1日，《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引》（以下簡稱《指引》）正式實施，該《指引》的實施，將會對擬掛牌企業產生不小的影響。本文簡單介紹了我國多層次的資本市場的結構體系和全國中小企業股份轉讓系統（新三板）的發展史，分析了《指引》的出臺背景，然后通過新舊《指引》的對比，得出新規對擬掛牌企業的影響，并提出了應對策略。

關鍵詞：《新三板股票掛牌條件適用基本標準指引》 新規

一、我國多層次的資本市場的結構體系和新三板發展史簡介

（一）我國多層次資本市場的結構體系

我國資本市場起步于20世紀90年代，發展到現在已日趨成熟。目前，我國多層次資本市場主要由主板、創業板、全國中小企業股份轉讓系統、區域性股權交易市場和證券公司主導的柜臺市場交易五大部分共同組成。我國的資本市場體系起步較晚，與國外相比仍有一定的差距，發展體系及發展理念尚有待進一步完善。

（二）新三板發展史簡介

2006年年初，國務院決定正式啟動中關村科技園區非上市股份有限公司股份報價轉讓系統，進行股份報價轉讓試點。

2012年7月，國務院批準設立全國中小企業股份轉讓系統，9月在國家工商總局正式完成登記注冊。國務院決定擴大非上市股份公司股份轉讓試點，首批擴大試點除中關村科技園區外，新增天津濱海、上海張江和武漢東湖3家高新技術園區。

2012年9月，在北京簽署非上市公司股份轉讓合作備忘錄，首批企業掛牌進入全國股份轉讓系統進行股份報價轉讓。

2013年1月，全國中小企業股份轉讓系統的揭牌儀式正式舉行。

全國股份轉讓系統是繼上交所、深交所之后的第三家全國性質的證券交易場所，其注冊資本30億元人民幣，它的出現進一步充實和豐富了我國多層次資本市場體系。

二、《新三板股票掛牌條件適用基本標準指引》的出臺背景剖析

2013年6月17日，《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（簡稱“舊指引”）發布。2017年9月6日，新指引修訂公告發布，并于2017年11月1日正式實施。本次修訂主要基于以下考慮：一是將涉及掛牌條件適用標準且執行較為成熟的內容梳理并納入《指引》中；二是將原《指引》中較為原則性、操作性不強的部分標準做進一步明確、細化；三是將原《指引》在執行中面臨新問題的部分標準予以規范、調整；四是原《指引》部分標準所依據的法律法規發生變化，需依據現行法律法規予以調整。新規對原有的《指引》進行了補充，對公司的掛牌條件和執行標準予以修訂和補充完善。

三、新規的解讀、新舊《新三板股票掛牌條件適用基本標準指引》的對比分析

（一）新規的解讀

從具體細則上看，全國股權轉讓公司根據“可把控、可識別、可舉證”的原則，對《舊指引》進行了細化，并明確了國有股權批復的一系列要求。從內容上分析，此次《指引》的修改大體包括以下幾方面。

1.公司設立的程序和主體必須合法

《指引》新規明確規定國有資本的內容，要求其必須按照國家的規定提供國有股權設置批復文件，但是由于客觀原因確實無法提供相關文件的，提供了以下例外解決渠道。

①用國有產權登記表來替代；②公司股東中含有國家財政出資的股權投資基金的，可用投資決策文件替代；③國有股權由國資監管機構以外的機構監管的公司以及國有資產授權經營單位的下屬子公司，可提供相關監管機構或國有資產授權經營單位出具的批復文件或經其蓋章的產權登記表（證）替代；④公司股東中若存在為其提供做市服務的國有做市商的，可暫不要求提供該類股東的國有股權設置批復文件。

與此同時，還放寬了外資投資企業的提供資料范圍，除了主管部門的批復文件，其提供的備案文件也具備認可資格。

2.公司的業務內容明確，并具備持續經營的能力

①公司的每一個會計期間內，要形成與當期業務有關的持續經營的記錄，不能存在偶然性交易；②近期兩個會計年度的營業收入累計不得低于1000萬元，若因企業研發周期較長而致使收入少于1000萬，則最近一期的企業凈資產不得少于3000萬；③報告期末股本不得少于500萬元；④在公司報告期末，公司每股凈資產不得低于1元/股。

3.公司的治理機制健全，合法規范經營

①《指引》新增四類公司治理制度，其中要求公司必須制定章程、投資者管理制度、“三會一層”運行制度和關聯交易管理制度，完善了公司的治理結構；②公司的現任董事、監事和高級管理人員，除必須符合《公司法》的任職規定外，還需不存在最近24個月內受到中國證監會行政處罰，或者被中國證監會采取證券市場禁入措施且期限尚未屆滿，或者被全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司認定不適格者；或因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確意見的情形；③公司進行關聯交易時，必須遵守法律章程，保證交易的公開性，秉持公平公允；④公司的控股股東、實際控制人及其關聯方在掛牌前存在占用公司財產或資金的，需在申請掛牌前及時歸還或規范。

4.股權明晰，保證股份發行和轉讓行為合法

新《指引》在原有的股票發行的法律基礎上，明確規定以往的規定同樣適用于準備上市公司的子公司。與此同時，公司進行股權轉讓時，轉讓行為必須合法。公司在向股轉系統申請掛牌前，必須在其他的交易市場先停牌或者摘牌。

（二）新舊《指引》的對比

（1）國有股權設置批復層面。新《指引》指出，因客觀原因確實無法提供批復文件的國有企業，在滿足一定條件的情況下提供了解決方式，更具可操作性。

（2）外商投資企業層面。根據《全國人大常委會關于修改<中華人民共和國外資企業法>等四部法律的決定》《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》等法律法規，對掛牌條件適用時關于對外商投資企業的相關要求進行調整。endprint

（3）財務報表截止日層面。申請掛牌所使用的財務報表截止日（即申報基準日）做了修訂。新規有效規避了舊規可能出現申報材料中主體的法律形式不一致問題（如審計報告主體為有限公司，申報主體為股份公司），財務信息披露也可以保持統一口徑，有利于申請掛牌公司在申報前規范公司治理。

（4）公司運營紀錄層面。針對擬掛牌公司，進一步明確“運營記錄”的相關要求，明確提出營業收入、股本、每股凈資產的指標。

（5）公司持續運營層面。增加了“存在其他對公司持續經營能力產生重大影響的事項或情況”的兜底條款；關于審計報告的相關要求由“業務明確，具有持續經營能力”調整至“公司治理機制健全，合法規范經營”標準項下。

（6）公司治理制度層面。明確了應建立的公司治理制度包括了公司章程、“三會一層”運行規則、投資者關系管理制度、關聯交易管理制度等。

（7）公司高級管理人員任職規定。新增“因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確結論意見”作為董、監、高人員任職資格的限制條件；根據相關條例，上述新增限制條件系主辦券商需要核查并發表明確意見的內容，此次修訂納入《指引》。

（8）關于公司占用資金問題。明確列舉了控股股東、實際控制人及其關聯方“占用公司資金、資產或其他資源”的具體情形。

四、新規實施前企業需注意規避的風險及應對策略

（一）公司治理架構方面的風險

（1）掛牌前2年要精選一家有資質、在公司所屬細分行業掛牌成功率高的主辦券商推薦并持續督導，按其盡職調查清單和內核程序的規范性要求，并結合新規對公司的現行組織架構進行全面梳理和優化，統一建立健全股東大會、董事會、監事會和高級管理層（“三會一層”）。

（2）嚴格按《公司法》、《非上市公眾公司監督管理辦法》及《非上市公眾公司監管指引第3號——章程必備條款》和《上市公司內部控制制度指引》等相關規定和督導券商的內核要求來制定、補充及完善公司章程、“三會一層”運行規則、投資者關系管理制度、關聯交易管理制度。

（3）在選聘現任董事、監事和高級管理人員時，要嚴格遵循新指引的標準和適格性要求，而且一經選聘，核心團隊人員原則上在掛牌前2年內不能有重大變動。

上述組織架構、董、監、高人員及相關制度、章程及規則要達到互相牽制和制衡、有效運行，能切實保護股東利益的“公司治理機制健全”的具體標準和要求。

（4）關聯交易要盡量減少或規避，實在規避不了的，務必要確保其真實、公正和公允，且不得損害公司的合法權益。

（5）對公司的控股股東、實際控制人及其關聯方的強制約束性要求，即在掛牌前不得存在新規中所列舉的占用公司資金、資產或其他資源的違規行為。

（二）合法合規方面的風險

（1）對公司及其下屬子公司（包括全資、控股及納入合并報表的），在掛牌前2年內的運營過程中，特別是在產業政策、工商、環保、稅務、安全生產、質量和衛生監督、經營所需的資質證照等諸多方面均需確保合法合規，不得有涉及行政處罰（達到新規所列舉的情節嚴重程度）、刑事處罰等重大的違法違規行為，同時也要規避涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見的情形。

（2）公司的法人代表、控股股東、實際控制人要嚴格自律，確保在掛牌前2年內要規避涉及行政處罰（達到新規所列舉的情節嚴重程度）、刑事處罰等重大的違法違規行為或涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結論意見的情形；也不得被政府相關部門列入失信聯合懲戒的對象清單。

（3）董事、監事和高管人員在掛牌前2年內也不得被政府相關部門列入失信聯合懲戒的對象清單。

（三）財務規范性方面的風險

（1）采取切實有效措施，確保財務部能保持客觀獨立地運作和決策。

（2）嚴格遵循《會計法》、《公司法》、《上市公司內部控制制度指引》、《會計基礎工作規范化》等法律、法規、制度的標準和要求開展財務工作，確保其財務核算健全且合規合法，以免出現被稅務機關采取核定征稅的情形。

（3）認真學習、融會貫通及活用公司所屬行業最新的財稅政策、《會計準則》、《會計制度》，采用合規和適當的會計政策進行賬務處理，不錯用或濫用會計政策，會計估計變更和會計差錯更正等手段粉飾財務指標，按規定時限和要求高質量地完成報表編制和信息披露工作，確保在所有重大方面公允地反映公司的財務狀況、經營成果和現金流量，財務報表及附注不得存在虛假記載、重大錯報、重大遺漏以及誤導性陳述。同時也能有效規避因會計政策適用不當、報表列報項目不規范等情形而被認定為財務不規范或被有資質的會計師事務所出具非標準無保留意見的年度審計報告的風險。

（四）其他方面風險

（1）新規出臺，公司更要練好內功，主營業務要突出，要形成核心競爭力，以確保其商業模式和現金流量、營業收入、交易客戶、研發費用支出等營業記錄具有可持續性。

（2）公司至少要事先制定掛牌上市前2年具有可持續盈利性的經營計劃、全面預算計劃，并逐年逐月分解狠抓落實，同時要盡量消除或減少偶發性的交易或事項（這些交易數據在計算財務硬指標時要剔除），采取加大研發力度，提高產品性價比，大力抓好開源增收和成本費用預算控制等工作，加強現金流管理，確保新指引中的財務具體量化指標能全面達標，且公司不會因經營不善或現金流等問題而產生關、停、并、轉等問題，進而導致出現公司解散、法院依法受理重整、和解、破產申請、《中國注冊會計師審計準則第1324號——持續經營》所列舉的或其他的持續經營能力存在重大不確定性的情形。

五、總結

新指引的出臺主要是為了貫徹國務院和證監會的監管政策、滿足市場發展需要、防控市場風險、便于公司和中介機構理解與操作，總體上未提高掛牌準入門檻。新指引增加了“公司治理機制健全”、“營運記錄”與“持續經營能力”、財務規范性、董監高人員任職資格限制情形等定性或定量的具體標準，廢止了不便于操作的相關要求的一些舊規（如掛牌準入負面清單），從而更具規范性、可操作性和實用性，同時也督促和鞭策著企業堅持走合法合規經營，可持續發展之路，才有可能成功對接上資本市場。

參考文獻：

[1]陳柯.新三板企業掛牌前后財務績效研究[D].深圳大學，2017.

[2]何牧原，張昀.中國新三板市場的興起、發展與前景展望[J].數量經濟技術經濟研究，2017，（4）：74-91.

（作者單位：中商國能〈廈門〉有限公司）endprint