司法鑒定-工程糾紛的處理探討

何 靜

(新疆有色冶金設計研究院有限公司 烏魯木齊 830000)

1 工程造價司法鑒定的概念

工程造價司法鑒定是指具有工程造價司法鑒定資格的機構與相關鑒定人，依據專業知識和行業基本原則，受司法機關委托，對建筑工程中所涉及的造價糾紛問題進行研究與分析、鑒別,并給出客觀公正的結論的司法行為。在工程造價糾紛案件當中，工程造價司法鑒定的結論是一種重要而獨立的司法證據，它的特點是往往涉及金額比較大、對當事人雙方也有較大影響，工程造價司法鑒定為糾紛的調解和判斷提供了重要的依據。

2 造成工程造價糾紛的常見原因

2.1 對約定固定總價存在的風險認識不足

采取固定總價一次性包死是建設單位常會的做法，這種做法在一定程度上可以節省成本。但工程施工單位對約定固定總價存在的風險認識不足，從而會產生矛盾。如果工程變更價格計算方法約定不明，比如合同中未約定工程增加、減少、工程量變更引起的價款變動如何計價，可能會導致一方堅持按承包人投標時的單價進行計價；而另一方主張按造價部門市場信息或市場價計價。所以，采用固定總價時施工單位應考慮到風險因素。

2.2 采取低價投標獲得建筑工程承包權

建筑工程市場存在著工程少而施工單位多的局面，故部分施工單位為了獲得建筑工程而采取低價投標，以在招標文件中提供的招投標項目分項分部工程數量直接編制投標報價，更有甚者漏估工程數量而欲低價中標。工程施工單位進行工程量清單計價時卻是以設計圖紙和《計價規范》為依據，仔細核對所有清單項目，雖然清單是由發包人提供的，但都會約定“甲方不對工程量清單的準確性負責，甲方提供的工程量清單僅供乙方投標報價時參考”。因此，工程施工單位應該如實地對工程數量進行評估報價，不應僅僅為了投中項目而盲目地低于成本報價。

2.3 工程簽證索賠問題

工程簽證是指按承發包合同約定，由承發包雙方代表就施工過程中涉及合同價款之外的責任事件所作的簽認證明。工程簽證用書面形式記錄了施工現場發生的特殊費用，直接關系到施工單位與業主的切身利益，是工程結算的重要依據。尤其是對一些工程投標報價包死的工程，在工程結算時更是要對現場簽證和設計變更進行調整。通過對現場簽證的審核、分析，可以為索賠事件的處理提供依據，并根據它正確地計算索賠費用。

目前施工單位在簽證索賠中存在很多問題，比如：不保留索賠證據原件，不及時簽證，不按合同中約定索賠時間進行索賠，對零星工程忘記簽證。所以施工單位應嚴格按照簽證、索賠的時間向建設單位提出，同時應注意簽證、索賠的約定，如約定向誰簽證，索賠文件的內容等。

2.4 質量保修金約定不明

通常工程建設單位約定把工程結算的百分之五作為工程質量保修金，這百分之五的工程款在保修期滿兩年后三十天內甲方再支付給乙方。但是在約定質量保修金時，應注意區分質量保修期和預留質量保修金的期限。通常我們在合同中約定的期限其實是預留質量保修金的期限，但有的工程施工單位不注意，約定為質量保修金的期限，比如約定在保修期滿二年后三十天內甲方支付百分之五的工程余款給乙方，保修期滿如按質量保修期來理解，肯定會產生糾紛，原因是針對不同工程項目期限質量保修期是不同的，最長的是設計文件規定的該工程的合理使用年限，到底是是適用地基基礎工程的保修期呢，還是適用裝修工程的保修期呢，或者是其他保修期將很難確定，如果一旦出現糾紛，工程建設單位很可能以保修期約定不明為理由拖延支付工程施工單位的工程尾款，工程施工單位將很被動。

3 處理工程造價鑒定過程中常見問題的措施

3.1 鑒定機構出具的鑒定報告認識存在偏差的原因

建設單位與施工單位發生造價糾紛由法院委托的鑒定單位進行鑒定后，單對鑒定報告兩家經常有不同意見。無論是建設單位還是施工單位對鑒定機構出具的報告要注意以下幾點：

3.1.1 鑒定人員認識上的偏差

主要表現在以下兩個方面：（1）鑒定人員在法院未對鑒定材料進行質證、認定的情況下，代替法院認定證據。鑒定材料都需要經過法庭舉證質證、認可后才能作為鑒定依據和有效證據。而鑒定單位是在未經法庭質證、認定的情況下就作為鑒定材料使用，所以鑒定人員使用的鑒定材料缺乏合法性、關聯性、真實性。（2）另外對于法律問題，尤其是關于當事人雙方約定的理解上，鑒定人員的這種認定往往是建立在未經法庭質證、認定的鑒定材料作為依據而得出的結論，所以這種結論缺乏公正性。

3.1.2 法院審判人員認識上的偏差

審判人員的認識偏差主要表現在兩個方面：

⑴法院審判人員認為工程鑒定是鑒定單位的事，與法院無關。雙方或一方當時人對某異議認為是法律問題需要法院認定時，法院依然要求鑒定人員給出認定。甚至當某些問題鑒定人員也認為屬于法律問題，需要法院認定時，審判人員卻堅持要求鑒定人員給出認定。

⑵對應及時認定的事實沒有認定，卻通過假設的方式進行后續的程序。比如當雙方當事人各自主張一套鑒定方案，合議庭沒有經過審查就要求審價單位按兩種方案進行鑒定或尚未確定工程質量是否通過竣工驗收就委托司法鑒定。按照法律規定，法院應該對按照定額還是按照合同約定，做出認定。

3.2 對工程造價鑒定偏差的解決措施

3.2.1 質證意見或質證異議的構成

縱向來說，質證意見主要包括：對鑒定報告的哪個點、哪個地方提出異議；這個點、這個地方存在什么樣的問題；這個點、這個地方存在問題的理由；什么樣才是正確的。從橫向角度來看：

⑴從法律問題的角度提出異議。如鑒定材料的采用是否得當的問題。沒有對方簽字文件、當事人蓋章或由一方自制的文件，鑒定單位作為鑒定材料使用，這涉及質證及證據的認定問題。

⑵從專業的角度提出異議。比如說，定額、取費標準的適用錯誤、適用不當，工程量計算錯誤等。

⑶有異議的問題要分析探討，并且要提出對應的要求。如要求重新鑒定、要求對錯誤進行糾正、要求補充鑒定、要求做出說明等。

⑷有理有據地提出異議。這樣從橫向、縱向，從不同的角度，有深度地提出異議，這樣異議才具體。

3.2.2 準備質證意見

質證意見包括法律問題和專業問題。所以質證意見的準備需要代理人員和專業人員的參與。代理人員主要包括公司法務人員和律師；專業人員主要包括預算員和造價師。所以專業的問題當然由專業人員來提出異議并進行準備；法律問題由律師法務人員來準備。通常質證意見的順序是首先由專業人員先提出書面的異議，隨后與代理人員討論，最后由代理人員起草書面異議。

3.2.3 質證意見的表達方式

對于質證意見的表達方式一種是直接說明異議，另一種就是質疑（質詢）。通過對質證意見的表達可以全面掌握審價報告的內容，這樣可以更好地提出異議；經過質詢，針對鑒定人員的回答，再提出異議，同時還可讓法官了解鑒定單位的錯誤所在。

3.2.4 質證后應當提出要求

等鑒定報告質證結束，應該提出相關的要求，根據情況要求補充鑒定或重新鑒定；對于存在的錯誤，要求糾正；對沒有做出正面回答的問題，可以要求正面回答。

3.3 依據解決思路提出的建議

質證時明確提出鑒定材料的審核認定、鑒定材料中涉及的法律問題，應由法院依法做出認定；根據書面的質詢意見提出鑒定依據屬于法律問題，具體采納哪些鑒定依據由法院決定；由于表達不明或缺乏依據等，申請補充鑒定或重新鑒定。通過口頭以及書面的形式對鑒定報告進行質證，能較清晰地分清法律問題和專業問題。

4 結束語

隨著我國經濟的不斷發展，建筑工程的定價與施工環境也越來越復雜化，工程造價司法鑒定想要收到實效，就需要工程鑒定人員對它的本質進行更深入的分析，提高各專業方面的技能和個人素質，工程造價司法鑒定工作才能更好的開展。