非上市公司股權質押

卜豫

摘要：中國經(jīng)濟市場正在飛速發(fā)展，公司企業(yè)這一主體作為重要參與者，發(fā)揮著極其重要的作用，但其也面臨著諸多的難題。在這些難題中，關于公司企業(yè)融資的問題尤為突出。股權質押融資作為一種新型的擔保方式出現(xiàn)在中小企業(yè)的視野中。和其他融資擔保方式相比，股權質押融資以其成本低、效率高的優(yōu)勢，對緩解中小企業(yè)的融資壓力，有其重要意義。但由于我國股權質押融資發(fā)展緩慢，在制度、立法以及司法實務中都存在著較多的問題。本文以非上市公司股權設立、存續(xù)、實現(xiàn)為線索，對股權質押中存在的一些問題進行闡述，希望能對我國非上市公司股權質押制度的理論和實踐有所裨益。

關鍵詞：股權質押；非上市公司；股權

一、我國非上市公司股權質押現(xiàn)狀——非上市公司股權質押制度的不完善

作為一種新型的、重要的融資手段，股權質押以較強的流動性和較強的變現(xiàn)性的顯著特點，在緩解非上市公司資金短缺方面發(fā)揮了重要作用。市場實踐中股權作為擔保物的項目逐漸增多。但是由于股權質押本身的特殊性，再加上我國相關配套制度的不完善，我國非上市公司股權質押制度面臨著許多的威脅和挑戰(zhàn)。

1.非上市公司股權質押的風險防范缺失

在非上市公司股權質押制度中，質權人作為債權人，會面臨著各種各樣的風險，比較突出的是作為標的物的股權的價值減少的風險以及作為債務人的出質股東的道德風險。公司的經(jīng)營會受到諸多因素的影響，如公司文化、公司員工的素質、公司的經(jīng)營管理理念、市場環(huán)境等等，這直接影響到公司股權的價值。在公司股權價值不斷變化的情況下，擔保的效果將會受到嚴重影響。另一方面，作為債務人的出質股東，在其不能按照約定履行還款義務時，有可能會違背誠實信用原則，在簽訂股權質押合同后將其股權二次質押，或者利用其手中享有股權，對公司的經(jīng)營作出錯誤決策，甚至通過關聯(lián)交易損害公司利益，以阻撓債權人質押權的實現(xiàn)。除此之外，非上市公司股權質押還面臨著瑕疵股權設質等風險。

2.非上市公司股權質押登記制度不健全

根據(jù)我國物權法的規(guī)定，非上市公司股權的設質首先要簽訂股權質押合同，之后還必須到工商部門辦理股權質押的登記。依據(jù)此規(guī)定，工商行政管理部門的登記行為能夠產生股權質權的創(chuàng)設效力，這項制度安排的初衷是通過登記生效主義提升股權質押的公信力和公示力，但在實施的過程中，由于各種各樣的原因，非上市公司股權質押登記的公信力仍然受到質疑。

首先，工商部門僅通過形式審查而設立質權的制度設計欠妥。由于股權是一種抽象的權利，人們對股權的占有不能像對動產占有那樣直接。這使得股權質押比動產質押具有更大的風險性。同時，股權質押具有較高的技術性要求，股權質押合同通常需要專業(yè)法律人士的指導才能保證合乎法律的規(guī)定和當事人的意思表示。工商行政管理部門在不具備足夠的時間、精力及專業(yè)能力的情況下，僅僅通過形式審查，很可能發(fā)生股權質押合同本身無效卻仍已確認質權的情況。其次，根據(jù)我國公司登記相關法律的規(guī)定，公司登記機關登記事項不包括非上市股份有限公司的非發(fā)起人股東，其登記的股東信息是不完整的。因此，當非上市股份有限公司的股東在辦理股權質押登記時，工商登記機關由于職能所限，并不能對股東身份的真實性進行詳細審查，很可能出現(xiàn)對沒有所有權的質物設立質權的情況，導致虛假質押、重復質押，從而削弱了股權登記行為的公信力。這給進行股權質押登記的當事人帶來了巨大的風險。

3.強調安全性而忽略效率性

股權出質的目的就是要擔保債權的實現(xiàn)，因此從股權質押制度設計的一開始，就把安全價值放在首要位置，但是過分強調安全價值就會影響到交易的便捷和效率。我國對非上市公司的股權質押實行登記生效主義，雖然在一定程度上可以保證股權質押的安全，但卻增加了設質的程序和時間。還有，對于有限責任公司的股權質押，我國公司法規(guī)定股東將其股權出質需要取得其他未出質股東的過半數(shù)同意，還要向其他股東進行書面通知，其他股東要在30天做出答復。這些繁瑣的程序在很大程度上阻礙了股權質押的效率。

4.過分保護質權人而忽視出質人的利益

如上所述，如果過分注重保護質權人的利益，就會導致質權人和出質股東之間利益的不平衡，甚至導致出質人的合法權利受到侵害。如在股權質押中，一旦質押權設立之后，出質股東就喪失對所出質股權的自由的處分權。正如我國《擔保法》第78條第2款的規(guī)定，如果出質股東欲處分其股權時，就必須取得質權人的同意。該條的規(guī)定可以保護質權人的利益，但是這種對出質股東的限制，有時候也會損害出質股東的利益。如在股權價值增加時，出質股東轉讓其股權不僅有利于自己權利的實現(xiàn)，同時也有利于質權人債權的實現(xiàn)，假如此時，質權人不同意出質人出讓其股權，出質人的利益必定受損。因此，在股權質押制度的設計上，應注意質權人和出質人之間利益的平衡。

二、我國非上市公司股權質押權設立階段的問題

根據(jù)我國《物權法》的規(guī)定，非上市公司股權質押的設立需要先簽訂股權質押合同，之后還要到工商行政管理部門辦理股權質押登記，履行完這些程序之后，才能設立股權質押。但是，在《物權法》出臺之前，我國的立法以及實務中一直將二者相混淆。正如我國《擔保法》第78條和《擔保法司法解釋》第103條的規(guī)定，質押合同在辦理相應的登記之后才生效。

根據(jù)我國目前法律的規(guī)定，股權的質押必須要到相關的登記部門辦理登記才能設立。從物權行為理論來看，股權質押合同是股權質押權設定的起因，股權質押設定是質押合同生效的結果。二者的區(qū)分除在理論上具有重大的作用外，在實務也能避免很多問題的產生。如果認為在對股權質押進行登記之后才使得質押合同生效，那么，在進行登記之前，股權質押合同就并未成立生效，合同雙方也不受到合同的制約。這個時候，如果股權出質人故意不履行登記的義務，相對人即質權人無法通過根據(jù)合同的約定要求出質人承擔相應的責任，甚至，只能退而以援引“締約過失”責任來維護自己的合法權益。

另外，對于作為兼具“人合性”和“資合性”的有限責任公司來說，其股權的出質要受到很大的限制。我國《擔保法》第78條和《公司法》第71條對此作出了較為明確的規(guī)定。我們知道，該條款的主要目的是為了保護公司的“人合性”，那么如果股東股權出質得不到其他股東過半數(shù)的同意時，不同意的股東就必須購買該股東的股權，使該股東退出公司，這恰恰和有限公司的“人合性”相背離了。筆者認為，在股東行使股權質押時，其目的并非退出公司，而僅僅是在資金缺乏的情況下，利用其股權來募集資金，獲取借款。結合該目的，我們可以將上述條文解釋為：“其他股東過半數(shù)以上不同意的，不同意的股東應該接受該股東的股權質押，并向其提供借款”，這樣才符合立法的原意。

關于有限公司的股權質押，我國法律完全沒有必要作出這種限制性規(guī)定。分析股權質押的實質，股權包括以財產性收益為主的“自益權”以及以公司管理決策權為主的“共益權”，自益權和共益權并非單獨的權利，而是股權的兩項權能，類似于所有權中的占有、使用、收益、處分等的權能。在股權質押中，質押的內容既包括自益權，也包括共益權，兩者是不可分割的。雖然如此，但出質股東仍為所出質股權的所有者，只不過其所有權中的部分權能包括轉讓等受到了一定程度的限制，其所享有的共益權包括公司股東會的參與權、表決權、代表公司訴訟等的權利仍然不受限制，其股東身份仍然不受影響，并不會破壞有限公司的“人合性”。

總之，在進行制度設計時，不可將股權轉讓的規(guī)則照搬至股權質押中，要結合股權質押的特殊性，不斷完善其設立制度。

三、我國非上市公司股權質押權存續(xù)階段的問題

股權質押設立之后，還要面臨著很多的風險。股權質押與動產質押和其他票據(jù)質押很大的一個區(qū)別就是質押物價值的不固定，會隨著企業(yè)的經(jīng)營狀況不斷地發(fā)生變化。一家企業(yè)公司的經(jīng)營發(fā)展會面臨各種各樣的問題，企業(yè)的股權價值也容易出現(xiàn)大的波動。在動產質押領域，我國《物權法》第216條規(guī)定了動產質押權的保全請求權。在股權質押領域，質權人也具有同樣的質押保全請求權。當所抵押的股權價值減小時，質權人可以要求出質人提供其他的擔保物來使得自己的債權可以在到期時順利實現(xiàn)。股權質押權人的保全請求權在理論上和實務都沒有太多的問題，不再贅述。但如果質權人沒有要求出質人進一步提供擔保，實際上會出現(xiàn)質權人質押權的事實消滅。有些人可能會提出這樣的問題，在公司破產之后，質權人是否可以憑借其股權質押權來實現(xiàn)部分債權呢？如果公司在償還其全部債務之后仍有可供股東分配的盈余，那么質權人是可以實現(xiàn)的。事實上，股權質押是依靠股權的收益來擔保債權的實現(xiàn)的，那在實現(xiàn)的順序上就和股東利潤分配一致了。根據(jù)我國公司法和破產法的規(guī)定，股東盈余分配的順序在所有的債權實現(xiàn)之后，如果公司在破產時其資產不能償還其所有債權或者剛好償還其所有債權，那么債權人所質押的股權價值就會變成零。此時，質權人的質押權也就在事實上不存在了，因此，質權人應該密切關注所質押公司的股權狀況，當質押股權價值減少時應果斷采取保全措施，保證自己債權的實現(xiàn)。出質人在公司股權價值減少時，也有義務通知質權人，在增強自身信譽的同時也為再次融資打下基礎。

四、股權質押的道德風險防范

股權質押會面臨很多的風險，除了股權價值的減少之外，還應當注意股權質押過程中出質股東的道德風險。正常情況下，股東將其股權出質的目的是為了籌集資金、獲取貸款。在股權出質之后，股東會積極利用籌集的資金展開商業(yè)活動，在債權到期后按照約定歸還貸款，恢復對股權完整的所有權。但是在現(xiàn)代市場經(jīng)濟的環(huán)境下，由于市場經(jīng)濟的盲目性、自發(fā)性等不可克服的原因，出質股東可能會違反誠實信用的市場原則，作出一些侵害質權人利益的行為，甚至是違法行為。在進行股權質押的過程中，債權人應注意相關條款的設置，規(guī)制出質股東的道德風險。這些道德風險中比較突出的是兩個方面：

首先，出質股東在簽訂質押合同、獲取到相應的資金之后，并未嚴格按照合同約定或者法律規(guī)定到相關的股權質押登記部門辦理質押登記，這一方面使得質押權不能夠完全設立，損害質權人的權利。另一方面有些股東甚至再將已經(jīng)質押的股權進行重復質押以套取資金，其次，在股權質押中，雖然出質人質押的股權既包括自益權，又包括共益權，但是，所質押股權的所有權仍然掌握在出質股東手中，出質股東仍可參與公司的管理和重大決策。在這樣的情況下，如果出質股東利用其股東權利故意作出不利于公司決策，或者暗中操作轉移公司的資產，促進其關聯(lián)公司發(fā)展。特別是非上市公司信息披露制度的不健全，出質股東的這種行為不僅會降低股權質押的價值，同時還有可能掏空公司，使得股權質押權無從實現(xiàn)。此時，如上文所述，質押股權的價值降低時，質押權人可要求出質人提供新的擔保物，以保證自己債權的實現(xiàn)。

因此，在簽訂質押合同后，質權人還應對質權人辦理股權質押工商登記進行跟進監(jiān)督，在保證公司商業(yè)秘密的前提下，要求公司對其股權及財務狀況進行適當?shù)男畔⑴叮员ＷC股權質押在法律規(guī)定和當事人協(xié)商的框架內順利實施。同時，股權質押中出質人故意降低質押股權的價值的，質押權人可要求出質人提供新的擔保物，以保證自己債權的實現(xiàn)。

五、相關解決方案

綜上，要嚴格區(qū)分股權質押設立和股權質押合同的生效；非上市公司股權質押的比例并不需要作出限制，但需要通知公司債權人；應放寬對有限責任公司股權質押的限制，股東在股權質押實現(xiàn)時仍可主張優(yōu)先購買權；股權質押合同的登記公示制度仍需進一步完善；出質股權價值減少時，出質股東有補足質押物價值的義務；股權質押期間的孳息由質權人收取，但所有權應歸屬股東；轉質時轉質權人可就質押股權優(yōu)先受償；要注意防范出質股東的道德風險；要結合有限責任公司和非上市公司的具體情況來選擇合適的股權質押實現(xiàn)方式；質押權人在折價受讓股權時還有其他退出渠道；在股權質押中，流質條款仍然是被禁止的。認繳出資的股權及一人公司的股權都可以進行股權質押融資。

總的來說，股權質押融資雖然存在著一些問題，但其仍以其便捷、成本低等優(yōu)勢，在促進非上市公司發(fā)展方面發(fā)揮著重要作用。相信隨著對股權質押制度的不斷深入研究，其融資優(yōu)勢將更加明顯，必將成為我國中小企業(yè)發(fā)展的新的動力。