關(guān)于固定總價合同在工程結(jié)算中價款糾紛的探析

張昊 劉誠斌

摘要：本文圍繞固定總價合同的工程結(jié)算展開論述，結(jié)合工程實例探討了固定總價合同在工程結(jié)算中各類糾紛的緣由及處理方案，最后提出如何避免工程結(jié)算時價款糾紛的思路。只有做好簽約和履約階段的合同管理工作才能有效避免工程結(jié)算時的價款糾紛。

Abstract： This paper focuses on the fixed-price contract in engineering settlement， analyzes the reasons and treatment scheme of various fixed-price contract disputes， and puts forward the methods about how to avoid these kinds of disputes. Doing the contract management work properly in both the signing and performance stages is the only way to avoid the price dispute in engineering settlement.

關(guān)鍵詞：固定總價合同；工程結(jié)算；價款糾紛

Key words： fixed-price contract；engineering settlement；price dispute

中圖分類號：TU723.1 文獻標識碼：A 文章編號：1006-4311（2018）10-0034-03

1 何謂合同價格形式

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF—2013—0201）中12.1將合同價格形式規(guī)定為單價合同、總價合同及其他合同形式。其他合同形式包括成本加酬金等合同類型。2013版《施工合同》中單價合同的含義是單價相對固定，僅在約定范圍內(nèi)單價不作調(diào)整，范圍外的需作調(diào)整。總價合同指在約定范圍內(nèi)總價不作調(diào)整，在約定范圍外價格需調(diào)整。

在2013版《施工合同》頒布之前，按照1999版《施工合同示范文本》的規(guī)定，合同價款的確定方式為固定價格合同、可調(diào)價格合同、成本加酬金合同。

即使是固定價格合同，合同價款也可調(diào)，固定的含義僅體現(xiàn)在一定風險范圍內(nèi)的價格固定，價款不可調(diào)整，在風險范圍以外價格仍需調(diào)整。既然沒有絕對意義上的固定價格合同，那就沒有必要分成固定價格和可調(diào)價格合同，只從單價和總價合同的角度進行分類就可以了，不宜將可調(diào)合同價格作為相對應的一類合同價格形式單列。

2 何謂固定總價合同

固定總價，俗稱“包死價”、“一口價”，是指承發(fā)包雙方在以圖紙、規(guī)范為基礎(chǔ)的情況下對工程項目約定工程價款一次包死，除超出承包范圍外變更增加的工程量外，對價款不作調(diào)整。

在固定總價合同中，總價對應的范圍可以是清單范圍，也可以是圖紙范圍，還可以擴大至招標文件的一系列文件定義的整體范圍。所以，要注意固定總價合同約定的范圍。一般說來，清單范圍小于圖紙范圍，圖紙范圍小于招標范圍。

《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500-2013中7.1.3規(guī)定：實行工程量清單計價的工程應采用單價合同；建設(shè)規(guī)模較小，技術(shù)難度較低，工期較短，且施工圖設(shè)計已審查批準的建設(shè)工程可采用總價合同。《計價規(guī)范》里提到的單價合同指單價在約定條件以內(nèi)是固定的，不予調(diào)整，在約定條件外允許調(diào)整；《計價規(guī)范》里提到的總價合同指固定總價合同。

除了極少數(shù)建設(shè)規(guī)模較小、技術(shù)簡單、工期較短的工程采用絕對的固定價格合同，大多數(shù)情況都不宜采取純粹的、絕對的固定價格合同，只能采用相對的固定價格合同，即在一定約定范圍內(nèi)價格固定、不作調(diào)整，約定范圍以外價格將調(diào)整。

3 固定總價合同在工程結(jié)算中的價款糾紛

3.1 關(guān)于價款固定與可調(diào)的糾紛

【案例】某開發(fā)公司與某建筑公司在簽訂的《施工總承包合同》約定：按清單確定的固定總價，總價是固定在施工圖紙上。工程進度款按實際工程量的70%支付……工程實施過程中，材料、人工大幅漲價。工程進行到90%左右，承包人提出簽約合同價格已低于工程成本，所以本著公平的原則，要求發(fā)包人調(diào)整合同價款，發(fā)包人不同意調(diào)整價格。承包人提起訴訟。

【評析】雖然施工過程中存在材料、人工大幅漲價，但簽訂的是固定總價合同而且總價是固定在施工圖紙范圍內(nèi)，所以承包人提出的調(diào)整合同價款、另行支付材料差價的要求是不予支持的。

【結(jié)論】固定價不予調(diào)整，是有一定前提的，即固定價格范圍之外的變更可能需要調(diào)整。固定價格合同應明確固定在何處，即固定在清單內(nèi)還是固定在圖紙內(nèi)。如果在合同中沒有明確固定在什么范圍內(nèi)，當承包人做了圖紙以內(nèi)、清單以外的部分時，則需要對固定價予以調(diào)整，要求發(fā)包人對該部分支付價款。所以，作為發(fā)包人，應在簽固定價時，明確圖紙范圍內(nèi)的所有內(nèi)容均采用固定價。

3.2 關(guān)于合同中約定不一致的糾紛

【案例】通用條款中約定了固定總價，專用條款中約定價格可調(diào)，如何處理？

某工程合同本身對于工程價款約定相互矛盾，其中合同第一部分約定工程為一次性承包價2288900元（除合同內(nèi)相關(guān)商定條款及甲方確認的工程聯(lián)絡單變更簽證外，原電子預算中漏算或套錯定額均不得調(diào)整），但合同第三部分專用條款第23.1條卻約定合同價款采用可調(diào)價格，且在價款調(diào)整因素部分約定了5種情形，其中第3條明確約定“工程報價書中的土建、安裝材料價格套用五月信息價后總價下浮21%，作為合同成交價；現(xiàn)經(jīng)雙方商定套用七月的某市信息價帶入預算后，預算總價同樣下浮21%執(zhí)行，最終成為合同的成交價。非信息價不作調(diào)整”。

結(jié)算時，對于合同外變更部分增加工程量所涉及的土建、安裝材料不僅套用了七月的當?shù)匦畔r，也按照21%的比例進行了下浮，雙方對此沒有異議。但對于固定總價范圍內(nèi)工程所涉及的土建、安裝材料調(diào)差同時下浮比例的問題，即固定總價范圍內(nèi)工程所涉及的土建、安裝材料是否僅僅調(diào)整價差，不用調(diào)整比例的問題，雙發(fā)有爭議。

【評析】施工合同通用條款約定固定總價，但在合同專用條款又約定土建、安裝材料價格套用七月的某市信息價替換原套用的五月信息價帶入預算后，預算總價下浮21%作為合同成交價。雙方爭議點在于固定價范圍內(nèi)的下浮比例問題，涉及對合同條款的理解適用。在同一份合同中出現(xiàn)了前后矛盾的條款約定，首先要考慮專用條款和通用條款孰優(yōu)的問題，其次要根據(jù)合同所體現(xiàn)的當事人的真實意思表示評判所謂的固定總價是否被打開，合同專用條款明確約定了調(diào)整材料價差的同時按照21%的比例下浮作為合同成交價，應當按照專用條款的約定處理。

【結(jié)論】雙方當事人在建設(shè)工程施工合同通用條款中約定了固定總價，固定總價意味著除了變更增加的工程量外，原合同范圍內(nèi)的工程價款不作調(diào)整。而在專用條款中又約定土建、安裝材料價格調(diào)整下浮，應當遵循專用條款優(yōu)先的原則，對該工程施工合同的計價方式理解為可調(diào)價格，而非固定總價。

【案例】施工備案合同約定固定總價，補充協(xié)議約定固定單價，如何處理？

某住宅樓為剪力墻結(jié)構(gòu)27層，甲乙雙方簽訂施工合同，約定：承包范圍為土建電水暖。合同采用固定價格合同，總合同價款為5600萬元，施工工期400天。合同未盡事宜雙方以補充協(xié)議形式加以修改和補充，如與補充協(xié)議相抵觸，按補充協(xié)議執(zhí)行。

幾天后，雙方簽訂補充協(xié)議，約定：①工程承包內(nèi)容為施工圖紙上標明的土建、水暖、電氣所有設(shè)計內(nèi)容。②承包形式為包工包料，實行平方米一次性包干，建筑面積固定單價。③承包價格按照建筑面積1500元/平方米計算，地下夾層單獨計算，價格為800元/平方米。④結(jié)算方式為按實際建筑面積結(jié)算，地下夾層部分單獨結(jié)算，增加或減少項目的工程量的單價均不另行改變，按補充協(xié)議簽訂的單價執(zhí)行。⑤余款10%在竣工后一年內(nèi)付清。5%質(zhì)保金在質(zhì)保期滿后，無質(zhì)量問題，質(zhì)保金付清。

竣工驗收合格后，雙方簽訂建筑面積結(jié)算單，根據(jù)建筑面積結(jié)算單確認總價5518萬元。

雙方對結(jié)算工程款有爭議。甲方認為，補充協(xié)議雖然對施工合同在計價方式及是否根據(jù)工程項目的增減調(diào)整工程價款這些問題上作了變更，但并不構(gòu)成實質(zhì)性變更，而且從實際履行情況來看，雙方在施工過程中就是按照補充協(xié)議的約定履行的，雙方在工程竣工驗收后簽訂的結(jié)算單也是根據(jù)補充協(xié)議約定的方式計算出的工程價款，因此應當按照補充協(xié)議的約定5518萬元作為結(jié)算工程款。

【評析】在經(jīng)備案的中標合同之外又簽訂了補充協(xié)議，并且補充協(xié)議將結(jié)算工程價款的計價方式由固定總價變更為固定單價，明顯是對結(jié)算工程款的標準進行了重大變革，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋【2004】14號）第21條的規(guī)定“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)”，所以應以備案的施工合同約定的5600萬元作為工程的應付價款。

【結(jié)論】判斷兩份合同在內(nèi)容上是否構(gòu)成“實質(zhì)性不一致”，要看兩份合同中不一致的內(nèi)容是否屬于工程價款、工程質(zhì)量或者工程期限等影響當事人基本權(quán)利義務的條款，對上述條款以外的合同內(nèi)容的變更，并非實質(zhì)性變更，要準確區(qū)分實質(zhì)性變更與依法進行的正常合同變更的界限。

3.3 關(guān)于讓利方面的糾紛

【案例】 A公司向B公司出具《**工程邀請招標施工單位報名投標承諾書》，并承諾實際合同價款為按經(jīng)雙方確認的標底價或經(jīng)雙方確認的審核后的工程預算價下浮8%作為總造價（含甲供材），水電安裝工程中經(jīng)發(fā)包人認質(zhì)認價的主材不參加下浮，獨立費不下浮。A公司與B公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，本合同價款采用固定價格合同方式確定。

之后A公司吳某與C安裝隊趙某簽訂《施工承攬合同》，由趙某承包工程，工程范圍為圖紙及變更要求的所有安裝工程的全部內(nèi)容；工程結(jié)算價為A公司與建設(shè)方認可的安裝工程結(jié)算價下浮22.4%后作為最終結(jié)算價，工程進度款支付按照A公司與建設(shè)方簽訂的施工合同同期比例支付，結(jié)算方式按照A公司與建設(shè)方簽訂的施工合同執(zhí)行按實結(jié)算，工程變更增加項目按照A公司與建設(shè)方簽訂的結(jié)算方式結(jié)算，除上繳A公司的管理費外全部返還給乙方安裝隊，取消減少項目按實扣除；A公司駐工地代表陳某負責與建設(shè)、監(jiān)理、設(shè)計單位的協(xié)調(diào)與溝通，對接政府主管部門，統(tǒng)一辦理各項施工手續(xù)（包括繳納規(guī)費），負責對趙某提供倉庫、辦公室及臨時用水用電。

關(guān)于安裝工程結(jié)算價如何下浮的問題，A公司認為，根據(jù)其在報名投標承諾書中對建設(shè)方作出的下浮8%的承諾，支付給趙某的結(jié)算工程款下浮比例應當在其與建設(shè)方結(jié)算價下浮8%的基礎(chǔ)上再下浮22.4%。

【評析】雖然A公司承諾下浮8%。但8%的下浮比例系其向建設(shè)方B公司作出的讓利承諾，對A公司與趙某之間的結(jié)算方式?jīng)]有約束力。根據(jù)A公司與趙某簽訂的《施工承攬合同》約定，工程結(jié)算價為A公司與建設(shè)方認可的安裝工程結(jié)算價下浮22.4%后作為最終結(jié)算價。所以，A公司與趙某之間的結(jié)算價應以A公司與建設(shè)方認可的安裝工程結(jié)算價在未扣除8%的基礎(chǔ)上直接下浮22.4%后，為雙方的最終結(jié)算價。對A公司主張在下浮8%的基礎(chǔ)上再下浮22.4%進行工程結(jié)算款的辯稱理由，不予支持。

A公司與B公司工程結(jié)算價為為3546693.23元（其中甲定材料價1515938.01元）。本工程甲供配電箱主材未及，已按合同要求下浮8%，水電費未扣除。最后A公司與趙某按3259716.20元予以結(jié)算。具體計算如下：

下浮費用：（3546693.23-1515938.01）×（22.4%-8%）=292428.75元

其中繳納各項規(guī)費1.864%后剩余的下浮費用：292428.75×（1-1.864%）=286977.03元

最后結(jié)算價：3546693.23-289677.03=3259716.20元

【結(jié)論】承包人與發(fā)包人在施工合同中約定的工程讓利條款，對實際施工人不產(chǎn)生約束力，承包人和施工人對于工程款的結(jié)算應當按照雙方簽訂的施工合同予以處理。

3.4 關(guān)于“半拉子”工程的價款如何確定的糾紛

【問題】工程未完工的“半拉子”工程，可否依約定的綜合單價確定工程價款？

【解析】 “半拉子”工程能夠適用合同約定結(jié)算條款的兩種情形：一是合同約定按實結(jié)算，二是單價合同中的單價即分部分項工程單價。這兩種情況下無論工程是否完工，均可以適用據(jù)實結(jié)算的方式進行結(jié)算。

合同約定結(jié)算方式無法適用的情況是指固定總價或綜合單價合同下的半拉子工程。固定總價，是指除超出承包范圍外變更增加的工程量外，對價款不作調(diào)整。固定總價的結(jié)算方式往往隱含了一定的下浮或讓利。綜合單價合同下的結(jié)算指對雙方約定工程每平米的單價價格，乘以實際工程面積計算工程結(jié)算價款。該合同形式下，綜合單價是雙方綜合了分部分項工程利潤的高低后確定的單位面積工程的平均價格。兩種結(jié)算方式適用的前提在于工程整體竣工驗收。一旦出現(xiàn)半拉子工程，固定總價或綜合單價的結(jié)算約定條款就不宜適用，同時也因為此類合同中隱含的讓利因素，也不宜采取據(jù)實結(jié)算的方式處理。

【結(jié)論】如果綜合單價的合同沒有證據(jù)證明該綜合單價的確定是依據(jù)分部分項的單價來確定的，就不能采取分部分項工程單價乘以分部分項工程量的方式計算。在此情況下，建議采取將未施工的部分與合同對應的報價單同比下浮后予以扣除的方式確定工程價款，這體現(xiàn)了雙方簽訂合同時的真實意思表示，是處理“半拉子”工程價款較為合理的方式。

4 如何避免工程結(jié)算時的價款糾紛

前面列舉的是一些與總價合同有關(guān)的糾紛，這只是工程結(jié)算糾紛的縮影。只有做好簽約和履約階段的合同管理工作才能有效避免工程結(jié)算時的價款糾紛。

4.1 本著風險共擔的原則簽好合同中的風險條款

除了極少數(shù)建設(shè)規(guī)模較小、技術(shù)簡單、工期較短的工程采用絕對的固定價格合同，大多數(shù)情況都不宜采取純粹的、絕對的固定價格合同，只能采用相對的固定價格合同，即在一定約定范圍內(nèi)價格固定、不作調(diào)整，約定范圍以外價格將調(diào)整。所以必須在合同中明確發(fā)承包雙方的風險內(nèi)容及其范圍，本著風險共擔的原則簽好合同中的風險條款。

4.2 本著全面具體的原則約定合同中影響價款調(diào)整的因素

凡是影響合同結(jié)算價款的因素都應在合同中予以約定，具體包括：預付工程款的數(shù)額、支付時間及抵扣方式；工程計量與支付工程進度款的方式、數(shù)額、時間；工程價款的調(diào)整因素、方法、程序支付及時間；施工索賠與現(xiàn)場簽證的程序、金額確認與支付時間；承擔計價風險的內(nèi)容、范圍及超出約定內(nèi)容、范圍的調(diào)整方法；工程竣工價款結(jié)算編制與核對、支付及時間；等等。

4.3 依據(jù)約定程序執(zhí)行合同流程

承發(fā)包雙方應在合同中約定工程變更、索賠、計量與支付、工程結(jié)算等各項事宜的程序，施工過程中嚴格按合同約定的流程執(zhí)行，以免發(fā)生爭議。

4.4 根據(jù)事態(tài)發(fā)展及時辦理簽證

簽證的事項往往與價款調(diào)整密切相關(guān)，為避免合同糾紛，施工過程中應杜絕事后簽證和竣工驗收時集中辦理簽證手續(xù)的現(xiàn)象。

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