我國親屬作證豁免制度之構建

摘 要：我國現行《刑事訴訟法》中對“被告人近親屬免于強制出庭”作出了規定，這意味著我國刑訴法對人倫親情的重視，也對以后修法的價值取向起到指導作用。但我國現有的“親屬免于出庭制度”與國外的“親屬拒證權制度”相去甚遠，所以，為了保障程序正義與人倫親情的統一，我們有必要對現有制度進行分析，探索“親屬作證豁免制度”的構建之路。

關鍵詞：親屬拒證權；作證豁免；出庭豁免；人倫親情

中圖分類號：D925.2 文獻標識碼：A 文章編號：2095-4379-（2018）05-0170-01

作者簡介：盛英夫（1993-），男，漢族，湖南株洲人，湘潭大學，碩士研究生在讀，研究方向：刑事訴訟法學。

一、建立“親屬作證豁免制度”的必要性

人倫親情通常是維持家庭的重要因素，特別在中國這么一個人情社會中，人倫親情更是維系著人際關系，同時也關乎著整個社會的穩定。而所謂“親屬拒證權”是指，“具有證人資格的人由于與被告人或者犯罪嫌疑人（含潛在的被告人或犯罪嫌疑人）有法定親屬關系而享有的選擇拒絕作證的權利?！蔽覈诖朔矫嬉灿兴幎?，《刑事訴訟法》第188條：“經人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外”。相對“親屬拒證權”來說，我國所規定的實則是一種“親屬出庭豁免”的權利。

由于刑訴法188條的規定僅限于庭審階段的“免予強制出庭作證”，且沒有實質上免去親屬的作證義務。所以，在未來的司法改革中，我們有必要從倫理親情出發來構建我國自己的“親屬作證豁免制度”，并由此出發最終建立起完善的“證人作證豁免制度”。

二、我國“親屬作證豁免”的現狀

我國《刑事訴訟法》第60條規定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務”。同時，為保證證人出庭作證，《刑事訴訟法》第188條第2款規定，“證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓誡，情節嚴重的，經院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行”。由此可見，證人原則上必須履行作證義務，除非其“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達”。

結合上述法條，《刑事訴訟法》第188條規定的“親屬出庭豁免權”可從如下三個方面分析：（一）權利行使的主體限于被告人的配偶、父母、子女這三類近親屬，而這僅僅是近親屬中的一小部分主體；（二）權利行使的階段僅限于審判階段。第188條規定親屬出庭豁免權的行使僅限于審判階段，在其他場合或訴訟階段親屬仍有作證的義務；（三）對于刑訴法188條所賦予的近親屬的權利而言，被告人親屬所獲得的是對“出庭”的豁免權，而非“作證”的豁免。與普通證人不同的是，如果親屬證人不愿意出庭作證的，法院不得強制其出庭。但是，親屬證人如果自愿出庭作證仍是法律所鼓勵的。

三、建立“親屬作證豁免制度”之構想

在參照國外規定的親屬拒證權的基礎上，筆者對我國構建親屬作證豁免制度，提出如下建議：

（一）就拒證權的主體而言，筆者認為188條中所涉及“近親屬”適當擴大，將“同胞兄弟姐妹”也歸入其中，特別是隨著國家生育政策的改變，這樣更能突顯法律的人道關懷。同時，也能使《刑事訴訟法》中對“近親屬”的定義保持一致。

（二）關于如何行使拒證權，參考域外立法例可發現，拒證權原則上貫穿于偵查、審查起訴及審判等全部刑事訴訟過程。筆者認為，《刑事訴訟法》可考慮在有關證人作證條款中直接列明享有親屬拒證權的證人類型。至于證人被強迫要求作證或因此遭受懲處的，可賦予其向上級主管機關提起復議的權利；如對復議結果仍不滿意，可就其拒證權被侵犯而向人民法院提起行政訴訟。此外，如果符合國家賠償條件的，可申請國家賠償。這樣，可更加充分的保障親屬拒證權制度的實施。

（三）有原則就會有例外，構建親屬拒證權也應規定相應的例外。我們都在強調對證人人權的保護，但人道不僅是保障人權，同時也要尊重證人的自主選擇。權利可以用來行使，權利也可以被放棄。在近親屬主動放棄該項權利的時候我們也應尊重他的選擇，畢竟每個家庭的構造以及每個人的價值取向都是不同的，不能一味的強調對人倫親情的保護，而忘記了對權利人選擇的尊重，這也是人道主義的重要內涵之一。

雖然說不應在法律條文中倡導“大義滅親”，應尊重人性，但問題出現了極端化時，我們仍應有最基本的價值判斷。筆者認為，當犯罪份子的行為嚴重危害國家安全或社會公共利益時，我們需要堅持“大義”。也就說，犯罪份子觸及《刑法》所規定的幾項危害國家安全的罪名時，可以對作為例外，對其近親屬也可以強制要求作證。

沒有任何一種法律制度能夠兼顧所有人的價值追求，同樣，構建親屬拒證權的過程，也將是一個“人道”與“大義”激烈碰撞的過程，我們需要從中找到一個最合適的平衡點。

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