公司治理與法務負責人

文《法人》特約撰稿 卞傳山

公司法人治理結構，是指公司作為一個獨立的法人實體，為保證其正常運行，而以股權為基礎建立起來的內部組織系統及彼此相互關系的運作體系，是現代公司制度中最重要的組織架構，是現代公司制度的核心。

簡單地說，公司治理主要是指公司股東、董事、監事及經理層之間的關系。從根本上提升公司的質量和治理水平，提高公司的市場競爭優勢，就必須依靠公司治理結構的完善，而完善公司的治理結構，就可以考慮從制度上嵌入法務負責人參與的設計，充分發揮法務負責人在公司治理中的作用。

公司治理的原則要求

法定原則。公司法人治理結構關系到公司投資者、決策者、經營者、監督者的基本權利和義務，凡是法律有規定的，應當遵守法律規定。關于各治理主體的職責，《公司法》都給予的法律規定，同時也授權公司章程可以做補充規定，而公司章程通常又被認為是公司的“憲法”，從這個意義上說，公司治理是法定的。

職責明確。公司法人治理結構的各組成部分應當有明確的分工，在這個基礎上各行其職。股東出資設立公司后，便通過股東大會來實現自己的權力，股東大會作為權力結構，有權決定公司的經營方針、投資計劃，選舉更換董事、監事，決定其報酬，審議董事會、監事會的報告，并對公司修改章程，公司解救、清算等事項審議表決權；董事會作為執行股東會決議的常設機構，決定公司的經營計劃和投資方案，制定公司的基本管理制度，制訂公司的年度財務預算方案、決算方案、利潤分配方案等具體經營公司的方案；經理層在董事會的指導下執行公司的具體業務和事務；監事會對董事會、經理層的經營管理進行監督，制止經營違反公司利益的行為。

協調制衡。公司法人治理結構的各組成部分是密切地結合在一起運行的，只有相互協調、相互配合，才能有效率地運轉，有成效地治理公司。公司法人治理結構的各部分之間不僅要協調配合，而且要有效地實現有效制衡，包括不同層級機構之間的制衡，不同利益主體之間的制衡，股東會、董事會、監事會各負其責，相互制約。

企業治理的制度安排

一、 法務的專業特點及優勢。

法務負責人具有嚴密的邏輯思維能力。嚴謹、審慎、理性、思辨是法務人的標簽，在對待問題和處理問題上, 企業法務重視對主體權利義務關系的思考,強調法律適用的普遍性優先于事實的特殊性、堅持程序正義優于利益訴求的實質合理性,程序的公正優于實體的公正,主張理由的說服優于結果的強制,不受個人的喜好、情感或偏向、價值觀的左右、利益的驅使等因時而異、因事而異。用嚴謹的法律思維來進行的判斷與取舍,最大限度地追求事實的真相，維護保公平公正。

法務負責人具有較強的風險把控能力。公司法務的核心工作就是做好法律風險防控，將法律事務融入公司日常經營管理，通過全方位的信息收集、分析、決策事先預防法律風險，將可能的不利后果控制在可以承受的范圍內。通過法律風險識別、法律風險評估、法律風險應對、執行風險防控方案等，實現風險防控閉環控制。

法務負責人具有很好的交流溝通能力。各治理主體之間需要溝通交流，互通信息，法務能夠準確恰當地用詞表達意愿，借助詢問、重復他人的談話等傾聽技巧來弄清楚各治理主體的真實意思表示，法務也清晰表明自己的立場觀點，善于體察溝通目標的想法和感受，通過溝通交流與各治理主體建立協作關系，有效運用各種溝通方式同各治理主體進行溝通交流。

二、法務負責人務參與公司治理中的制度設計。

根據公司的特點及治理主體的成員構成，一般來說可以有這樣幾種制度安排。

首先，法務負責人作為董事會的日常事務負責人（或者董秘），這種安排有利于先期介入董事會決策事項及跟蹤督查董事會決議的執行情況。作為董事會日常事務的負責人，需要對董事會的日常事務進行管理。

其次，法務負責人作為經理層成員。國務院國資委《關于全面推進法治央企建設的意見》中提出，總法律顧問作為企業高級管理人員，全面領導企業法律管理工作，這為法務負責人進入經理層提供了政策依據。實踐中，法務負責人作為企業高級管理人員，有利于統一協調處理經營管理中的法律事務。

最后，法務負責人進入董事會，同樣是國務院國資委關于法治國企建設的意見中提到，進一步完善公司法人治理結構，提升治理主體依法履職能力，優化董事會知識結構。顯然，法務負責人如果進入董事會，將對董事會決策的合法性、合規性加了一道安全閥。

三、正確處理法務負責人與各治理主體之間的關系。

除了制度設計，當然，根據每個企業的情況不同會有不同的設計，無論何種制度安排，都應該厘清和處理好法務負責人與各治理主體之間的關系，不能越俎代庖，也不能游離之外。

與股東會之間，股東會最高權力機關，股東會通過股東代表行使權力，股東代表一般遠離公司的日常經營管理，他們通常會選擇信任職業操守好、專業能力強的法務負責人，而法務負責人應不辜負股東的信任，勤勉、盡職地維護股東利益。

法務負責人與董事會之間，在擬定重大決策時，對潛在風險要做出預判并進行風險提示，為董事會決策風險把好關，同時要處理好與董事長和經理的關系。

與監事會之間，監事會對公司董事、經理層履行職責行使合法性與妥當性監督，但大多是事后監督，監事會希望法務能夠從合規的角度幫助他們全過程監督。

與經理層之間，經理層是董事會決議的具體執行者，法務負責人有時候還要接受經理的領導，但又要向董事會、監事會負責，這其中必然會有代表利益立場的沖突，這就需要法務負責人秉承公平、公正精神以及有利于企業發展的原則，妥善處理好股東、董事、監事的關系。

重構法務負責人作用

著名公司法專家，中國人民大學法學院劉俊海教授認為，公司良治既是理念，也是制度安排，更是商業實踐。公司良治的實現，要優化公司治理的功能，切實提高股東會的決策力、董事會的執行力與監事會的監督力。法務負責人要依法完善公司章程，厘清股東會、董事會、監事會、經理層的職責邊界，規范各治理主體的責權利關系，明確履職程序、議事規則和決策機制，據此建立健全公司各項基本制度、管理規范和工作體系，細化董事會、經理層工作規則等配套辦法。

保障股東的合法權益。股權結構的合理性，能有效地對董事、監事和高級經理人員實行監督約束。針對目前我國企業股權結構集中的現象，應實行股權多元化和投資主體多元化，依據《公司法》和《公司章程》，按其出資份額行使職權，使各家股東的利益在公司的總體利益中得到實現。

規范和完善董事會的運作。規范董事會運作是完善法人治理結構的核心問題。按照法定程序產生董事，組成董事會，同時要優化董事會的結構和功能，強化董事會的決策支持系統，建立和完善董事的信息披露制度。法務負責人要推動董事會依法決策和對經理層依法經營管理情況進行監督，將法治建設情況作為董事會年度工作報告的重要內容。重大決策必須經過合法性審查，未經審查或經審查不合法的，不得提交決策會議討論；重大改革事項必須經過法律論證，確保改革措施于法有據；審批事項涉及法律問題的，應當出具法務負責人（總法律顧問）簽字的法律意見書。

積極配合監事會對董事、經理層人員依法履職情況的監督。在制度上保證監事要知事，股東大會制定和完善有關的監督制度或條例，具體規定監事會的職責、職權及其監督的程序和規范。優化監事會的成員結構，控制監事會成員中內部成員的數量，適當增加外部監事，使監事會更具有獨立性。監事本身也要注重自身素質的提高，保證監事會的監督治理機能正常運轉，從監督程序是否合規、賬務是否合規上進行監督。法務負責人理應成為監事會與董事會、經理層溝通的橋梁和紐帶，并幫助監事會完成公司合規經營管理的過程監督。

促進經理層的規范運作。法務負責人有條件且也應當全面參與經理層的經營管理活動，充分發揮法律審核把關作用。經理層享有充分的經營管理權，也要接受各方的監督。通過公司法務負責人平衡日常經營中法律風險與經營收益，從而控制及化解公司法律風險；公司法務負責人要幫助經理層作出事前合理性安排，引導公司預警對事務管理做出合理化的安排；公司法務負責人有助于促進管理的規范化，運用法律思維實現公司管理制度化，提高公司內部管理的有效性，合理地分配各項工作任務，用法律思維構建全周期的流程控制，實現立項、執行、督查、整改以及追責管理閉環。