特殊普通合伙企業債權人保護法律制度研究

摘 要：特殊普通合伙企業最主要的行業領域就是律師事務所和注冊會計師事務所。我國新修訂的《合伙企業法》僅用了五個法條對特殊普通合伙企業進行規定，對合伙人承擔有限責任后的債權人如何保護并沒有明確的規定。因而，本文將從我國特殊的普通合伙的法律規定和對債權人保護方面的問題出發，探討有限責任合伙債權人保護的基本原理，對我國特殊的普通合伙債權人保護機制提出完善的思路。關鍵詞：特殊普通合伙企業；債權人保護 ；有限責任一、 特殊普通合伙的概念及特征特殊的普通合伙，其實就是英美法國家所稱的有限責任合伙。我國目前沒有統一的定義。魏振瀛教授認為：特殊的普通合伙是指在特定的情況下，不由全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任的普通合伙。1特殊普通合伙從根本上講是為了解決專業機構的規模發展與傳統合伙企業“人和性”的固有矛盾以及各類專業人士執業特點與普通合伙人無限連帶責任的背離而產生的。2我國《合伙企業法》第55、57條對此也作出了規定，第55條采用的是準用性規則，符合第57條責任承擔方式的普通合伙企業定義為特殊普通合伙企業。特殊普通合伙企業的特征主要表現在1.特殊普通合伙是普通合伙的一種特殊形式；2.特殊的普通合伙企業就是有限責任合伙；3.特定條件下全體合伙人對合伙債務不承擔無限連帶責任。三、我國特殊普通合伙企業債權人保護制度的主要缺陷1.監管制度的缺失在我國，特殊普通合伙企業規定在普通合伙中，特殊普通合伙的設立、變更清算等適用普通合伙的規定顯然不妥。特殊普通合伙企業的設立相對自由，但其設立條件和設立程序具有特殊性，實行年度申報也是必要的，同時注冊登記機構也要對其嚴格監管。如果普通合伙要轉為特殊的普通合伙，此時注冊登記機構的監管職責就顯得更為重要，為預防普通合伙為轉嫁風險、逃避債務等而擅自轉為特殊普通合伙，注冊登記機構應做好監管工作。另外，對于合伙人之間是否存在監督控制關系，目前并沒有一個明確統一的標準，美國各州將該問題交由法官自由裁量。3我國在此問題上也存在缺陷，需要加以完善。2.保險制度的不完善我國《合伙企業法》規定了特殊普通合伙中合伙人的有限責任，強調了合伙人之間責任劃分的公平性，但對債權人保護制度的規定不盡完善。特殊的普通合伙企業沒有最低資本要求，企業的管理采用的也是合伙人間契約式管理，合伙人的責任承擔中，合伙人因故意或重大過失造成合伙債務的，該合伙人承擔無限連帶責任，其他合伙人以出資為限承擔有限責任。這減輕了合伙人的責任負擔，這會帶來什么后果呢？債權人的利益無疑不受到損害，除故意或者重大過失外，其他合伙人不承擔對債權人的無限連帶責任，除了風險基金和職業保險制度粗略規定外，法律沒有特別規定，債權人的利益很難實現。3.企業沒有統一的資本制度在我國雖然建立了專業人士的執業風險基金和職業保險制度，但法律未對特殊的普通合伙的清算程序和償債順序予以特別規定，特殊的普通合伙企業中也沒有統一的資本制度，因此，在實踐中，責任的合理劃分是很難實現的，債權人的有效保護也很難實現。因為特殊的普通合伙的清算和債務清償如仍用普通合伙的規定，其風險基金和職業保險的設置也沒有意義可言。只有創立特殊的規定對特殊普通合伙債務清償順序等加以規定，才能實現公平、安全、正常的秩序，進而保護債權人的利益。四、完善我國特殊的普通合伙企業債權人保護的建議（一）完善特殊普通合伙企業監管制度1.完善對非合伙人的監管合伙人對合伙人的雇員等非合伙人的監管力度要加強，就拿律師事務所來說，合伙律師、律師對律師助理、法律實習生等輔助人員在執業規范和道德要求等方面要嚴格指導。這一點，我們可以借鑒北京市律師協會制定的《北京律師執業規范》第26條。”4律師事務所，會計師事務所等，也有必要由行政管理部門加以管理。這樣有利于提升管理水平，提高辦事效率，保證各項工作順利進行。2.完善各合伙人之間的監管各合伙人之間互相監督很有必要，如果一個合伙人明知道其他合伙人在執業中故意造成他人的損害，但任由其實施，放任之，或者數個合伙人共同實施過錯的執業活動，該合伙人是否應承擔連帶責任呢？應該分兩種情況分析，第一，如果合伙人明知道其他合伙人實施不當行為而放任之，造成損害的，該合伙人應當和其他合伙人一起承擔無限連帶責任，其他無過錯的合伙人承擔有限責任。第二，如果合伙人明知其他的合伙人實施損害他們的行為而參加，造成損害的，其應承擔無限連帶責任，其他合伙人承擔有限責任。3.完善注冊登記機構對特殊普通合伙企業的監管建立健全特殊普通合伙方面的法律法規，設立特殊普通合伙企業，其設立條件和設立程序的必須按照法律規定和實行年度申報，同時充分發揮注冊登記機構對特殊普通合伙的監管作用，嚴格依法監管企業的設立、流轉等。嚴格依法辦事，做到“有法可依，有法必依，執法必嚴，違法必究”。政府為特殊普通合伙企業的健康發展提供保障，并發揮作用維護正常秩序。（二）完善執業風險基金和職業保險職業保險，與我們平時生活中購買的健康險等類似。特殊普通合伙企業合伙人，因執業中的過失造成他人損害的，在購買職業保險后，由保險人來賠付損失。這里的保險要因不同的職業種類而做不同的規定。合伙人在獲得職業保險的保護也是在非故意的情況下，如果合伙人的行為是故意的，職業保險不賠付，要自己承擔責任。合伙人的職業保險主要是為了保護合伙人抵御風險的能力，實際上就是把合伙人的責任轉嫁給保險人，保護了合伙人的利益，這無形中會損害債權人的利益，這一點值得關注。執業風險基金制度在美國的一些州做的比較好，他們允許有限責任合伙通過撥付一項獨立的財產，或者設立一項基金，或者像銀行或保險公司預付負債證書或擔保書。我們可以借鑒，我們特殊的普通合伙企業繳納一定的風險基金，并對這些基金的數額，用途等作出嚴格規定，嚴格監管。這樣，合伙人在無力賠付的時候，還有風險基金做保障，債權人的利益也能得到維護。（三）完善特殊普通合伙企業資本制度1.建立完備的利潤分配制度，禁止亂分合伙財產。合伙企業在運行過程中，不可避免的會產生財產收益。根據我國《合伙企業法》第26條規定，5合伙企業的利潤與合伙財產是不一樣的，在不影響合伙企業正常運行的情況下，可以對利潤進行分配。這時就要嚴格要求，禁止亂分割合伙財產。2.禁止合伙人亂轉讓其財產份額。合伙人在合伙企業中，除故意或者重大過失外，對合伙企業的債務以其財產份額承擔責任。責任和財產份額是相掛鉤的，合伙人胡亂轉讓了其財產份額，將會影響他的責任的承擔，繼而影響債權人的利益。因而，要限制合伙人財產份額的轉讓。3.限制合伙人“財產份額”出質。根據修改后的《合伙企業法》第25條規定。6這里的“財產份額”是權利質權，有學者認為可以是動產質權，也可以是權利質權。7這里要分清財產份額的范圍，轉讓時應征得其他合伙人同意，嚴格限制合伙人轉讓其“財產份額”。參考文獻：1 魏振瀛.民法[M].北京：高等教育出版社，2013，109.2 候雪梅.特殊普通合伙企業債權人利益保護機制的建立與完善[J].法律適用，2014，06：11.3 甘培忠，周淳.有限責任引入普通合伙的問題分析[J].中國工商管理研究所，2012，09：16.4 2001年6月16日北京市律師協會第五屆理事會第八次會議通過.5 參見《中華人民共和國合伙企業法》第26條.6 參見《中華人民共和國合伙企業法》第25條.7 高福平，蘇號朋，劉智慧.合伙企業法原理與實務[M].北京：中國法制出版社，1997，130.作者簡介：何琴，彝族（1992-），女，云南民族大學法學院2015級民商法學專業碩士研究生