“關鍵少數”：請投好你的一票

馬傳剛

作為上市公司組織機構之一的董事會，具有鮮明的集體主義特征。其組成人數較多，至少有5人，至多19人；其參會人數較多，會議須有過半數的董事出席方可舉行；其表決權均攤，實行一人一票的規則；其決議通過很嚴，須經全體董事的過半數通過。所以，沒有過半數董事出席或委托出席，董事會連會議都開不成，更不用奢想形成什么會議決議了。董事會集體決策機制對于上市公司及董事會的規范運作、法人治理結構的完善無疑具有積極意義，那些少數意圖將個人意志凌駕于集體意志之上的董事，在集體決策機制之下，其干擾或影響董事會正常運轉的行為往往難以得逞。

然而，硬幣有正反兩面。盡管董事會集體決策機制具有諸多優點，但也有負面作用：一方面，代表中小股東利益的少數董事的意思表示經常被忽視甚至被剝奪；另一方面，個別董事常常借助集體決策機制來實現個人目的。在“內部人控制”“一股獨大”色彩濃厚的上市公司中，這些現象較為普遍，代表中小股東利益的少數董事的職權常常表現為形同虛設，董事會的權杖緊緊地握在唯大股東馬首是瞻的董事們手中，董事會成了控股股東操縱上市公司的工具。很顯然，這些負面作用既不利于提高上市公司及其董事會的質量，又不利于保護上市公司及其中小投資者的合法權益。

為改變這種有瑕疵的公司治理格局，彌補集體決策產生的弊端，發揮關鍵少數的積極作用，監管部門推出了獨立董事制度，要求在上市公司董事會中，至少有三分之一的獨董，目的是通過向董事會里摻“砂子”，以優化董事會結構，確保少數董事享有積極的話語權。與此同時，又賦予獨董部分特別職權，以制衡非獨董，使獨董的話語權得到實現，這既是監管機構對完善公司治理的重大舉措，又是對發揮獨董作用的特別厚望。既然如此，獨董應該如何有效作為呢？

獨董要行權

獨董與非獨董一樣，都享有同樣的董事職權，履行同樣的董事義務。除此之外，獨董還享有非獨董所沒有的一些特殊“待遇”，擁有以下特別職權：一是重大關聯交易事先認可；二是向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；三是向董事會提請召開臨時股東大會；四是提議召開董事會；五是獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；六是在股東大會召開前公開向股東征集投票權；七是對重大事項發表獨立意見，等等。人們常說，權力不用過期作廢。獨董的上述特殊職權，如若不用的話，不僅是過期作廢，而且會影響董事會的正常運作。比如，如果獨董對關聯交易不進行認可，董事會就無法表決；如果獨董對提名、任免董事不發表意見，該免的董事就免不掉，該選的董事就無法選；如果獨董對聘任或解聘高級管理人員不發表意見，該新聘的高管聘不了，該解聘的高管也解不了，等等。

獨董的職權既是權利，更是職責，如果獨董不行使的話，不僅影響董事會集體決策機制的正常運轉，而且違反了董事的忠實勤勉義務。除此之外，還違背了監管部門設立獨董制度的初衷。

獨董要行“好”權

董事會的決策權散布于每位董事手上，董事對所議事項有權投贊成票或反對票、棄權票。不過，董事無論投哪一種票，都必須有充足的理由，因為有權不能“任性”。獨董是公司整體利益、特別是中小股東合法權益的保護神。獨董行好權的表現，就是要把手中的關鍵一票投好。這關鍵的一票猶如騎士手里的劍。獨董要像騎士一樣，做到手中有“劍”，口中有“劍”，心中更有“劍”，要敢于“亮劍”、善于“亮劍”。獨董是否能投好手中的關鍵一票，主要就是看他的董事職務、忠實義務和勤勉義務是否履行到位了。

第一，履行好董事職務。董事履職是通過董事會這一執行機構來進行的，《公司法》第46條賦予了董事會11項法定職權，這11項法定職權的落實，要通過董事履行職務的形式實現，需要依靠董事投出手中的寶貴一票來體現。因而，董事參與審議表決的過程，就是履行職務的過程。董事要親自出席董事會會議，盡量不要缺席，也不要委托他人出席。通過提出、討論和表決董事會議案等活動，做出自己的意思表示，最終投出贊成、反對或棄權票。為什么贊成、為什么反對、為什么棄權，都要說得一清二楚，只有如此，才能對產生的結果以及可能承擔的責任，說得一清二楚。

第二，履行好忠實義務。通俗一點講，忠實義務就是管好自己的手和口。管好自己的手，就是董事的手不要伸向公司，不該拿的千萬不要拿，在個人利益和公司利益之間建立一道防火墻，將二者利益隔離。管好自己的口，就是該說的話一定要在會上說到位，做到言無不盡；不該說的話，在會上和會后一句也不說，言多必失。

第三，履行好勤勉義務。所謂勤勉義務，也可以用通俗的話來概括，就是腿到和心到。腿到就是勤往公司跑一跑，追求一下出勤率，董事會次次都親自參加，認真發表自己的意見，把履行董事義務的每一道程序都做到位。心到就是換位思考，在出勤的基礎上又出力，說的文雅一點，就是像關心自己的利益一樣關心公司利益和股東利益。

個人是集體的一分子，個人做好了，集體也會漸漸地好起來。所以，只要獨董把自己該做的事情做好了，即使仍是董事會里的少數或個別，也不會成為將個人意志凌駕于董事會集體意志之上的少數董事，更不會是為了滿足個人目的而干擾或影響董事會規范運作的少數董事。恰恰相反，獨董一定會是提高董事會質量的關鍵少數。