淺談企業經營者法律意識的重要性

摘 要 對于企業而言，依法治企，建立完善的現代公司治理結構，是決定一個企業是否能夠發展壯大和能夠生存多久的直接因素。因企業的意志需要通過人的行為和意志來體現，故企業經營者的法律意識，是決定一個企業法律意識的重要的、直接的因素。企業經營者的法律意識直接決定了公司企業的發展壯大和生存時間。本文從企業經營中存在的主要風險切入，分析各種風險的特點，重點分析企業管理風險和法律風險的防范與規避，探討企業經營者法律意識的重要性。

關鍵詞 企業 法律風險 法律意識 現代公司治理結構 重要性

中圖分類號：F279.21 文獻標識碼：A

1企業經營中存在的主要風險

企業的經營風險，主要有以下幾類，分別是政策風險、商業風險、管理風險和法律風險。

政策風險，是指國家出臺某項政策，與企業的經營范圍、所在區域、經營性質等直接相關，進而直接影響到企業的經營或成本的風險。如國家是否鼓勵和扶持，是否符合國家的環保政策、所在區域是否有重大規劃變更、國家稅收政策是否變化，國際環境等等。這類風險，企業經營者不太容易提前掌握和完全規避，并且這類風險一但出現，企業經營者是無法抗拒的，只能接受。

商業風險，是指企業上下游的相關商業合作伙伴因受政策、管理、市場、資金等因素的影響，導致其不能正常履行與該企業的合作義務而產生的風險，簡單說就是受到他人的拖累而產生的風險。這主要表現為商業合作對象的違約導致資金不能收回，原材料供應出現問題，如無原材料可用或原材料漲價，產品銷售不出去或資金無法收回，與經營場地提供者的租賃糾紛等等。這類風險，起因都不在企業一方，而是由于第三方的原因造成的，故決定權不在企業，作為企業的經營者在經營過程中，是不可避免也無法自行解決的。這類風險一但出現，經營者只能是逆來順受，盡量采取措施減少損失，而不可能完全避免損失。

管理風險比較容易理解，就是企業的出資人即股東之間、股東與企業之間、股東與企業高管之間、企業高管與企業之間、企業與員工之間，以及企業內部機構設置問題，企業管理效率等的矛盾和風險。這直接影響到一個企業的經營效率和效益，甚至影響到企業的生存。這類風險，源自企業內部，解決也在企業內部，并且是可以事先預測和防范的。如果企業經營者對此類風險有充分的認識，并且事先采取了必要的措施，則會大大減少此類風險的發生，即便發生了，也能將損失控制到最低。

法律風險，是指企業的經營者法律意識淡漠，對商業風險和管理風險沒有足夠的重視，而導致的本不該發生且能夠避免的損失發生的風險。該類風險隨時可能發生，并且發生的對象和原因是不特定的，同時也是企業本身的行為可以直接影響到風險大小和結果的。對于此類風險，企業是完全可以作到事先預防、事中規范、事后將損失降到最低的。因此，法律風險主要來自于企業本身，來自于企業內部，只要企業經營者的法律意識提高了，能夠給予足夠的重視，是能夠避免或降低其損失的。

有人將商業風險和管理風險都歸入法律風險，即將企業的經營風險歸結為政策風險和法律風險兩類，對此筆者有不同的認識。

從上述分析可以看出，政策風險來自國家和政府層面，企業無法控制。企業經營中，簡言之，來自企業商業合作伙伴的風險，如果是企業不可控的，則為商業風險，如果是企業可控的，則為法律風險。對于管理風險而言，雖然來自企業內部，是企業可控的風險，但管理風險相對于法律風險而言是相對靜態的風險，企業可以通過建立、健全完善的現代公司治理結構，依法制定并嚴格執行企業的各項規章制度來避免此類風險的發生，在風險發生后可以避免或減少損失。管理風險出現后處理的方式和方法是可以重復的，即相同的糾紛，處理方法基本相同。而法律風險則不同，其何時發生、因誰發生無法確定，并且發生后的處理方式也是不固定的，不同性質的糾紛，處理方式不同，相同性質的糾紛，因處理的人員不同、方式的不同也會有不同的結果。根據各種風險的性質的不同，企業經營者可以有針對性的采取措施，以規避風險，當風險發生時，盡可能的降低損失。

2企業經營風險的防控

2.1管理風險的防控

所謂管理風險的防控，其實就是企業建立、健全現代公司治理結構的過程，一旦企業根據現代公司治理結構的要求建立和完善了各項制度和機構，企業的管理風險就會減少，風險發生后，也會按部就班的進行處理。

現代公司治理結構，是指為實現企業的最佳業績和高效的運營管理模式，在企業所有權和經營權基于信托責任而分離的基礎上形成的相互制衡、科學合理、適合企業自身特點的結構性制度安排。我國現行的《公司法》就為我們提供并設計了一套現代企業治理結構的一般的、通用的模式。

現代公司治理結構的建立，包括許多方面，是一個繁瑣的系統工程，限于篇幅無法在此一一分析，本文從以下幾個主要問題進行舉例說明。

2.1.1依法制定適合企業自身特點的企業章程，并完全遵守和執行章程

章程是對企業、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力的公司企業必須具備的法律文件，章程就是企業的憲法。當股東之間、股東與企業之間、股東與高管之間、高管與企業之間發生糾紛后，首先要看的就是企業的章程。這就要求企業的投資者、經營者，不但要重視企業的章程，而且還要制定適合自身需要的章程，才能確保企業的上述糾紛不發生，發生后的處理和解決有章可循。簡單舉例說明如下。

小股東與大股東之間，最容易在公司決策權、利潤分配、知情權等方面發生糾紛。這可以通過章程中對如何確保小股東的知情權，如何進行利潤分配等進行明確的規定來解決。對于一個股權非常集中的企業來說，可以通過將股東會或董事會對經營決策權決議的有效比例提高到三分之二以上或作出特別的規定，來避免大股東利用股權優勢隨意侵犯小股東利益。對于一個股權非常分散股東人數較多的企業來說，為了防止出現股東會僵局，便于參與經營管理的股東更加快捷有效的行使管理權，可以通過將股東會或董事會對經營決策權決議的有效比例降低到過半數或作出特別的規定來實現。

股權轉讓糾紛，可以通過在章程中作出明確規定來避免。章程對企業、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力，那么當他們違反依法制定的章程時，就要承擔相應的責任，權益受到侵害的人可以直接依據章程進行起訴。同時，利用有限責任公司的章程可以規定公司的那些崗位和人員屬于高級管理人員的法律規定，將企業的一些人員列入高級管理人員以讓其受章程的限制和約束。

2.1.2完善企業的股東會、董事會、監事會、總經理的機構設置和權利分配，確保這些機構根據章程和法律的規定行使職權，實現公司的機構之間的相互監督與制衡

實現中有許多企業不設這些機構或者架空這些機構，讓這些現代公司治理結構中必不可少的機構形同虛設，導致企業經營管理成為大股東或實際控制人的一言堂，這是違反章程或法律的規定的，不利于企業的發展。這些機構依法設立并能夠根據企業章程和法律的規定行使職權，是現代公司治理結構的內在的，必不可少的要求。否則，企業現代治理結構就無從談起。

2.1.3對于家族企業而言，通過建立母公司或控股公司等來管理、控制下屬企業，實現投資與經營權的分離

家庭或家族成員參與經營，在創業之初他們能夠不計得失、齊心協力，有利于企業的發展，但對于發展步入正規的企業而言，家族成員直接參與經營并不一定有利?，F實中，許多家族企業，其管理人員為自己的家族成員，由于其身份的特殊，再加上成員自身的素質等原因，往往會越權管理，造成其他人員無所適從，或者家族成員犯錯后基于情感不予追究，出現管理混亂。這當然不利于企業的發展。

家族企業要發展壯大，必須作到投資與管理的分離，家族成員通過母公司或控股公司，通過行使股東會或董事會的職權來實現對企業的管理和控制。如果家族成員參與企業實際經營的，必須保證該成員不具備任何的特權，與一般的聘用管理人員一樣行使權利、履行義務。

2.1.4依法制定、健全企業的各項規章制度，以制度管人而不是用人管人，作到制度面前人人平等

企業依法制定的規章制度，是企業的法律，對企業、管理人員、普通員工均具備約束力。依法制定的規章制度，是指依法制定并公示讓所有人員知悉的制度。一個企業的規章制度是否完善，是否合理、合法，直接決定了一個企業經營管理的效率和經營效益。企業的規章制度制定的越全面、越詳細，越能確保企業的規范、高效運營。這就是為何有些大型、正規企業不但制定有完善的規章制度，并要將這些規章制度編制成冊，作為員工手冊或守則來讓員工學習的原因。

2.2法律風險的防控

2.2.1依法經營，照章納稅

這是任何一個企業正常經營和存在的前提。主要表現為企業的經營范圍、投融資活動、安全生產、污染環保、財務稅收等方面，要依法進行。如經營內容不是法律禁止的，投融資過程中避免出現非法集資或詐騙等刑事犯罪，不要違反安全生產和環保方面的規定，要合理避稅而絕對不能偷稅逃稅。企業經營者尤其是投資人，要認識到企業財產已經不屬于其個人的財產，要作到公私分明，有的經營者尤其是投資者相當然的認為，我是企業的大股東、控制人，就認為這個企業是他的，他想怎么干就怎么干，這是錯誤的。投資人對企業擁有的是投資人即股東的權利，對企業財產不具有所有權。這樣認識的人就非常容易出現公私財產不分，就會導致股東承擔企業債務，甚至構成職務侵占罪而追究刑事責任。

2.2.2依法用工，建立健全規范的獎懲激勵機制

企業要想發展壯大，離不開成熟的工人、專業技術人員和營銷人員、財務人員和各種經營管理人員。要想留住這些人并盡可能的發揮其積極性、主動性、創造性，就要有合法、合理的薪酬制度和獎勵制度。這就要求一個企業必須依法用工。如簽訂合法、合理的勞動合同和建立完善的股權激勵制度，避免出現勞動合同因違法而無效，和一些獎勵制度因不合理而喪失其應有的功能。比如有的企業在招收員工時，要求提供擔?；蚪患{保證金或找保證人或扣留證件，或者在合同中約定了保密條款和競業限制條款但不支付保密費和經濟補償，或者為勞動者設置不合理的違約責任等，或者設計的薪酬制度不合理，或者雖然有股權激勵制度但執行中增加不合理限制或不給員工知情權等等，導致合同無效或部分條款無效，導致獎勵制度起不到應的功效。在這種情況下，怎么還能要求員工對企業產生歸屬感呢？經營管理效率又如何提高呢。

2.2.3依法建立健全企業的各項規章制度

企業的各項規章制度，只要是依法制定的，就是企業的法律，企業及其人員就應當遵守。企業的各項規章制度，是企業高效運轉的保障。這就要求企業的規章制度要全面、合法、公平。如果企業的規章制度內容違法或者對員工的要求過于苛刻，則還不如沒有，即成為了企業的惡法，惡法不如無法。這一點非常容易理解，如果一個企業的規章制度規定的過于不合理，怎么能指望員工給企業或者管理者以正面的評價，又如何希望員工能自覺、自愿的遵守。

2.2.4設置企業內部風險防控機構或人員，完善合同、印章管理

企業經營者簽署的材料，任何加蓋企業印章的材料和文件，在簽署前應當進行必要的法律風險評估或審查，并且要從制度上確立該審查的重要性，甚至要作到該審查一票否決。只有在法律文件簽署之前，對簽署的后果和風險已經明確，且該后果是企業所追求的或者風險是能夠承受或掌控的情況下，才能簽署。這樣，就能保證簽署的法律文件本身沒有法律上的風險?，F實中，許多企業涉訴并且最終承擔本不應承擔的損失，都是因為經營者的法律意識淡漠，在簽署文件前沒有進行必要的法律風險審查，導致簽署的文件本身就存在法律風險或漏洞。

2.2.5提高相關人員的法律意識

再好的合同和法律文件，都是由具體人員去執行的。對于一個本身不存在任何問題的合同或法律文件，如果承辦人員的法律意識不夠，則在履行過程中會出現履行證據不足，最終產生本不該有的損失。如果合作雙方都有較強的法律意識，則雙方事先就會簽署一份合法、公平的合同，并且在履行合同過程中都會保留或固定相關的證據，在發生糾紛后，雙方根據合同和已有證據就能直接得出應當如何解決。這樣，雙方就不會有糾紛，有了糾紛也可能直接協商解決。即便起訴到法院，訴訟結果也會非常的清楚，快速得到處理。

企業的管理風險和法律風險的防控是一個復雜的、系統的工程，包括企業從設立到經營活動的方方面面。希望通過本文，讓企業經營者意識到法律意識的重要性，對企業經營中存在的主要風險有一個初步的認識，并盡可能規避這些風險，使他們的企業發展壯大，讓我國出現越來越多的百年老店企業。

作者簡介：馮建華，男，漢族，民建會員。1995年畢業于河北大學哲學系，獲哲學學士學位，2005年在職教育畢業于西北政法學院，獲法學學士學位。2000年進入河南綠城律師事務所，2002年開始執業至今?，F為河南綠城律師事務所合伙人，三級律師。主要業務領域為民商事合同糾紛及公司法律事務，先后擔任過十七家單位的常年法律顧問，對公司法律事務積累有豐富的實踐經驗。