大眾創業政策引領下商事登記的新變化及法律制度完善

鄭思菁 應一瑜 孫雨蓮 譚新水

摘 要：在大眾創業政策的引領和全面深化改革的新形勢下，商事登記制度的改革無疑促進了市場經濟的發展。然而在改革中也暴露出很多問題，給市場交易安全造成極大風險。本文立足寧波實踐，對資本認繳登記制度、“先照后證”、電子營業執照等制度進行基本界定，并對其社會效益進行分析歸納，以法律的視角提出完善路徑。

關鍵詞：商事登記；改革；寧波實踐

一、商事登記改革的內容

1.實行注冊資本認繳登記制

按照新修改的《中華人民共和國公司法》，一是對公司實行注冊資本認繳登記制，公司股東（發起人）應當對其認繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并載于公司章程，公司股東（發起人）對繳納出資情況的真實性、合法性負責。二是放寬注冊資本登記條件。除法律、行政法規另有規定的27個行業外，對一人有限責任公司、有限責任公司、股份有限公司取消注冊資本最低限額的要求。

2.寧波“五證合一，一照一碼”

為落實國務院辦公廳《關于加快推進“五證合一、一照一碼”登記制度改革的通知》，寧波企業登記已實現市場監管、質監、國稅、地稅、人力社保、統計等五證合一。

企業在綜合窗口遞交一套申請資料，填寫一份表格。市場監管、質監等部門通過服務系統平臺完成部門之間的信息傳輸、數據交換和全部審批流程，實行檔案共享。

3.“先證后照”改為“先照后證”

商事登記作為商事主體進入市場的必經程序，登記程序的難易，市場門檻的高低，直接影響交易效率。以寧波市大學科技園為例，近70%的創業人員反映改革前的政策給他們從事生產經營帶來了諸多不便，而改革后，只需滿足設立登記條件，即可領取營業執照，參與市場活動，進一步增強了他們的創業熱情。

二、商事登記面臨的新問題

1.認繳資本與實繳資本脫節

實繳登記制要求公司在設立之初提供驗資報告，申請材料中記載著公司的實收資本到位情況及分期繳付日期，公司的財產狀況得以確認和公示，以此作為考量公司股東是否存在欺詐行為的依據；而認繳資本制則會導致公司成立之后，股東違背當初承諾，未在規定時間如實出資或者采用評估作價虛假手段進行出資的情形，這也是新《公司法》頒布后，以認繳制設立的企業最常表現的虛假出資方式。

2.后續監管不到位

商事登記改革后，最大程度降低了市場準入門檻，市場主體數量激增，但企業的質量難以保證，滋生了大量“皮包公司”“空殼公司”。另一方面，新的登記條例對應的后續法律法規不完善，改革強調登記的高效，卻忽視了法律制度在短時期內的試錯和調整，導致監管的質量存在滯后性。目前，全國缺乏一部統一的關于商事登記后續監管辦法規定，面對日益突增的商事主體，缺乏法律支撐。

3.出資瑕疵股權轉讓合同的效力問題

新《公司法》不再對出資期限作硬性規定，但股東的出資額及出資期限仍受章程約束。結合對寧波市的股權轉讓調研實踐，許多企業的實際出資遠遠沒有達到當初設立時公司章程約定的要求，股權轉讓出現空頭轉屢見不鮮。原股東實際出資尚未到位，通過股權轉讓，受讓方成為新股東后，后續的出資義務由誰來承擔？

三、商事登記制度完善思路

當前，我國商事登記制度立法形式分散，無統一的法律裁明，而是散亂規定在單行法規中，單行法規相互沖突、導致商事登記立法中相互重疊、法律缺漏的現象頻出。

1.從法律角度完善商事制度改革

（1）完善商事登記法律制度，推進統一立法。北大教授蔣大興提出，未來我國商事登記立法應圍繞“維護統一立法，強化司法解釋”的主體思路，將分散于不同層級、多部的法律條文融合于統一的商事登記立法中。

針對我國商事登記立法分散產生的各種問題，在今后我國法律體系的進一步完善中應探索商事登記制度實行統一立法的模式，出臺統一的《商事登記法》或《商事登記條例》。統一的立法旨在將以前分散在多部單行法、條例、管理辦法中的各類商事主體的界定，以統一的法律作為商事登記的準繩。這不僅可以將當前分散凌亂的法規加以整合，營造良好的市場環境，而且專門的商事登記法會對商主體商事登記的范圍進行詳細的劃分，登記機關也可以在審查時候按照統一標準進行認定，大幅度提升登記機關的登記效率。

（2）明確商事登記行為的法律責任。《注冊資本登記制度改革方案》中規定商事登記要尊重市場主體的民事權利，登記機關對登記環節中的申請材料實行形式審查。商事登記申請是市場主體經營者的自主行為，應明確規定登記機關的形式性審查只對材料的合法性負責，若因登記機關沒有依法履行形式性審查而使申請人或第三人遭受損失的由登記機關承擔法律責任。

2.從操作層面完善商事制度改革

商事登記制度最終是落到基層，基層登記人員是其具體措施的執行者。

（1）推行形式審查。商事登記改革的目標削減行政審批，提高登記效率，完善信息公示與推進信用監管。為完善商事登記制度，建議寧波地區首先在改革中逐步效仿美國、香港等發達國家和地區，在文件中明確規定登記機關的形式性審查義務，不應由登記機關承擔申請人失信的后果。

（2）提高商事登記的效率。為更好提高效率，應將前置審批程序從商事登記中予以后置，明確商事登記機關與專業管理部門的不同職能。實行“先照后證”制度，即商事主體可先獲得主體資格，要從事其他須經特許的行業則由商事主體自行向相關部門申請。同時，基于商事外觀主義的要求，應當在商事登記法中認可該系統中公布的電子營業執照的效力，與紙質的效力相等同。

3.從監督層面完善商事制度改革

在全面推行商事登記制度改革的背景下，創新監管模式加強構建信用管理機制成為必然出路，而信息化時代大數據運用的大勢所趨，要求監管部門將送兩者緊密結合，以大數據、信息化的手段推進信用監管。在寧波市通過信息化手段對市場主體各項數據進行全面的搜集、篩選、分析以及評價，將評價結果運用于監管，方可形成科學合理、真實高效的信用監管體系。寧波應改變當前過于簡單的信用分類管理機制，針對不同部門的不同類別數據建立大數據化的信用評價機制，以及加強對登記機關及其工作人員的監督。另外，寧波市可以借鑒珠海和深圳的改革，實行監督問責機制，登記機關及其工作人員的權責必須相適應，“誰審批誰負責”。