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《政府采購質疑和投訴辦法》(財政部令第94號)自2018年3月1日起施行,同時財政部于2004年9月11日開始施行的《政府采購供應商投訴處理辦法》(財政部令第20號)廢止。94號令對質疑及投訴的規定有了很多新變化。
94號令最大的亮點是增加了關于質疑提出與答復的相關規定。值得注意的是,第十二條規定了質疑函應當包含的六項內容。一是供應商的姓名或者名稱、地址、郵編、聯系人及聯系電話;二是質疑項目的名稱、編號;三是具體、明確的質疑事項和與質疑事項相關的請求;四是事實依據;五是必要的法律依據;六是提出質疑的日期。從法理上講,應當就是必須,是強制性條款。也就是說,質疑函必須全面完整包含上述六項要素。如果質疑函的內容不符合94號令第十二條的規定,或者遺漏了六項內容的某一項或某幾項,就是不符合規定的質疑函。
然而,94號令第十三條又規定,采購人、采購代理機構不得拒收質疑供應商在法定質疑期內發出的質疑函。也就是說:只要供應商提出質疑時,未超過法定質疑期,即使質疑函的內容不符合規定,采購人、采購代理機構也不得拒收。否則就要承擔相應的法律責任。承擔什么法律責任呢?94號令第三十六條規定,采購人、采購代理機構拒收質疑供應商在法定質疑期內發出的質疑函,由財政部門責令限期改正;情節嚴重的,給予警告,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,由其行政主管部門或者有關機關給予處分,并予通報。因此,對于不符合規定的質疑函,采購人、采購代理機構千萬不能拒收,否則就要承擔相應的后果。對于符合規定的質疑函,采購人、采購代理機構應當按照94號令第十五條的規定進行答復。對于不符合規定的質疑函,采購人、采購代理機構不能以質疑函不符合規定作為理由,不正面實質性答復質疑函的內容。因為在政府采購糾紛解決制度中,設置質疑前置機制,是為了及時化解矛盾,提高采購效率。如果代理機構只是回復“質疑函內容不合法,我們不予實質性答復”,這不但不會解決問題,反而會激化矛盾,與立法初衷相違背。因此,這一系列環節的重點在于,代理機構應當依法答復質疑,避免后續問題的發生。需要注意的是,代理機構不具有調查權,在處理質疑時,可以請原評標委員會協助處理,并根據現有的證據依法進行答復。
我們認為,94號令保護的是參與政府采購活動的所有當事人的合法權益,并不是只保護質疑人或者投訴人,采購人和代理機構的權益也得到了保護。對于不符合規定的質疑函,要求采購人、采購代理機構進行答復,其目的是化解矛盾,提高采購效率,并不是偏袒質疑人或者投訴人。根據94號令第十九條規定,投訴人提起投訴應當符合五個條件,其中一個就是提起投訴前已依法進行質疑。這里的依法進行質疑包含兩層含義:一是已經質疑過了;二是質疑是符合法規規定的。合法的質疑包括時間上的合法、質疑函內容的合法和事實依據來源的合法。因此,如果質疑函內容不符合相關規定,質疑人對代理機構的答復不滿意,是無權進行投訴的。這也充分體現了94號令對政府采購活動當事人的平等保護。