電商法下，代購何去何從

代購與走私的邊界在哪里

陳思（律師）

依據(jù)海關(guān)行政處罰條例的相關(guān)規(guī)定：“自用，指旅客或者收件人自用、饋贈親友而非為出售或者出租”，即饋贈親友可被視為“自用”。但是，在海關(guān)總署公告2010年第54號和海關(guān)總署公告2010年第43號中規(guī)定了攜帶在境外獲取的個人自用進(jìn)境物品的限值要求，一般是人民幣5000元。換言之，如果攜帶入境的物品符合海關(guān)總署規(guī)定的限值及合理數(shù)量要求，可以免收稅款;但超過限值或者商品數(shù)量明顯不合理，在入境時就要主動向海關(guān)申報，按照法律規(guī)定繳納稅款。

海關(guān)法第82條規(guī)定，如果行為人違反海關(guān)法及有關(guān)法律、行政法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，偷逃應(yīng)納稅款，運輸、攜帶、郵寄依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的物品進(jìn)出境的，構(gòu)成走私行為。但走私行為不一定入罪，什么時候會構(gòu)成走私犯罪呢？

如果居民旅客攜帶入境的商品超過限值或合理數(shù)量但未主動申報，在被海關(guān)發(fā)現(xiàn)后即使均被認(rèn)定為自用，此行為也屬于走私行為，海關(guān)可依法進(jìn)行行政處罰，包括沒收代購物品、處以罰款等。因此，為親友代購時不能想當(dāng)然地以為“不牟利”就是安全的。

按照刑法第153條以及最高法、最高檢關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋第16條的規(guī)定，當(dāng)行為人偷逃稅額在10萬元以上的或者一年內(nèi)因走私被給予兩次行政處罰后又走私，此時就構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。也就是說，如果代購的物品價值高，所逃稅額超過了10萬元，或者代購被海關(guān)行政處罰的次數(shù)多了，就觸犯了刑法，構(gòu)成走私罪。

或可終結(jié)海淘亂象

朱丹蓬（中國食品行業(yè)評論員）

嬰幼兒配方乳粉、保健食品是消費者海淘、代購的熱門食品。電子商務(wù)法的出臺對結(jié)束奶粉海淘亂象將起到強(qiáng)有力的作用。

從渠道上看，海外奶粉可以通過進(jìn)口商、跨境電商、郵件代購、“人肉快遞”等多個途徑流入國內(nèi)市場，再通過電商平臺、賣場、母嬰店等多種渠道流向消費者;從產(chǎn)品上看，同種商品有不同包裝版本，比如有歐標(biāo)版、美標(biāo)版、澳標(biāo)版、海外國標(biāo)版等。復(fù)雜的渠道和產(chǎn)品、龐大的數(shù)量，讓奶粉成為海淘食品中最難監(jiān)管的品類之一。

在這個大背景下，電子商務(wù)法的出臺可謂恰逢其時。該法將從三個維度助推海淘行業(yè)的規(guī)范化發(fā)展：宏觀上，頂層設(shè)計思路明確，制定出臺了法律文本，使相關(guān)部門有法可依;微觀上，中國消費者的食品安全意識正在不斷增強(qiáng)，法律條文對“保障消費者的知情權(quán)和選擇權(quán)”作了明確規(guī)定，有利于強(qiáng)化消費者監(jiān)督;電商平臺方面，法律對其合規(guī)發(fā)展有了明確的指引。政府部門和消費者的雙向監(jiān)督，將倒逼終端平臺良性發(fā)展。

電商法第三十八條規(guī)定，對關(guān)系消費者生命健康的商品或者服務(wù)，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者的資質(zhì)資格未盡到審核義務(wù)，或者對消費者未盡到安全保障義務(wù)，造成消費者損害的，依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

條例的措辭明確，該條款針對的主要對象是如淘寶、京東這樣的電子商務(wù)平臺的經(jīng)營者，要求電商平臺對在平臺內(nèi)銷售關(guān)系消費者生命健康的商品的經(jīng)營者要盡到審核義務(wù)，未盡到審核義務(wù)的要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

這表示涉及生命健康的商品或服務(wù)時，平臺負(fù)有更高的監(jiān)管責(zé)任，商品和服務(wù)的經(jīng)營者在進(jìn)入平臺的時候，平臺不僅需要主動審核其有沒有工商資質(zhì)，還應(yīng)當(dāng)審查其從事相關(guān)行業(yè)經(jīng)營的特種經(jīng)營資質(zhì)，比如食品經(jīng)營許可證，如果沒有審核造成損害的，平臺要承擔(dān)責(zé)任。

免牌照的小規(guī)模交易主體也受監(jiān)管

方超強(qiáng)（北京盈科（杭州）律師事務(wù)所律師）

電商法對于代購行業(yè)最大的影響便是持牌問題。長期以來，各類社交平臺和電商平臺上的代購如“游擊隊”般游走在法律邊緣，其經(jīng)營活動的合法性很難考量，這也導(dǎo)致即便消費者購買到了假貨，也無法有效追責(zé)獲得賠償。

對此，電商法第十條規(guī)定：電子商務(wù)經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)依法辦理市場主體登記。個人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、家庭手工業(yè)產(chǎn)品，個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動和零星小額交易活動，以及依照法律、行政法規(guī)不需要進(jìn)行登記的除外。

值得注意的是，“零星小額交易活動”中對于交易額的界定現(xiàn)在還是爭議問題，這也是部分代購認(rèn)為自己無需辦理營業(yè)執(zhí)照的依據(jù)。

偶爾出國幫親友代購點東西的確不需要持牌，但很多代購是以代購為主業(yè)來牟利的，客戶規(guī)模大、產(chǎn)值也很高，那就涉及服務(wù)、宣傳、廣告、稅收一系列都要合法化，這種情況下當(dāng)然要去進(jìn)行商事主體登記，登記后納入監(jiān)管，其客戶的主體權(quán)益才能有更好的保障。

無需辦理營業(yè)執(zhí)照的代購則要向平臺進(jìn)行報備，接受更加透明的監(jiān)督。未來不管你有無營業(yè)執(zhí)照，消費者都能夠通過公示鑒別你是屬于持牌的還是屬于報備的。

除了代購，微信上龐大的微商群體因其經(jīng)營活動的特殊性質(zhì)，更應(yīng)該申請營業(yè)執(zhí)照并進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。相比于代購，微商們通常穩(wěn)定地銷售特定商品，銷售量可觀，但產(chǎn)品未必是好的合格的產(chǎn)品，因此微商領(lǐng)域是產(chǎn)品質(zhì)量、消費者權(quán)益侵權(quán)事件的高發(fā)區(qū)。我認(rèn)為，對于微商，更應(yīng)該從嚴(yán)把控，盡可能將其所有經(jīng)營行為納入到監(jiān)管中。

由此可見，大部分以代購、微商作為全職或是交易規(guī)模較大的電商經(jīng)營者，均需依法辦理市場主體登記，部分可免辦牌照的小規(guī)模交易主體，也無法逃脫法律的嚴(yán)格監(jiān)督。

電商法助力反逃稅

張智全（法律評論員）

電商法規(guī)定，電子商務(wù)經(jīng)營者銷售商品或者提供服務(wù)應(yīng)當(dāng)依法出具紙質(zhì)發(fā)票、電子發(fā)票等購貨憑證或服務(wù)單據(jù)。

一些私人跨境代購的商鋪為了證明自己的代購商品是真品，可謂絞盡腦汁。代購者為買家提供在境外代購、付款甚至包裹封裝、發(fā)寄的整套視頻資料，但唯一不提供的就是發(fā)票。在多數(shù)成規(guī)模的跨境進(jìn)口電商平臺上，往往會在購物須知或者詳情頁里明確告知“跨境進(jìn)口商品暫不能提供發(fā)票”。小規(guī)模跨境電商代購?fù)ǔＷ苑Q能為賣家提供境外超市、店鋪的購物小票，但由于代購者同時為很多買家大宗代購，提供的小票往往是一張似是而非的包含多件物品的付款單照片。

即將實施的電商法對于跨境代購沒有“開具發(fā)票”的豁免選項。電商法要求電商經(jīng)營者必須向消費者提供發(fā)票，并將此作為電商經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律剛性義務(wù)，其初衷是為營造公平的電商競爭環(huán)境。同時，這一法律剛性義務(wù)所包含的衍生價值和派生功能，可以和反逃稅形成良好的契合。尤其是在當(dāng)前不少電商經(jīng)營者將不提供發(fā)票作為主要避稅形式、導(dǎo)致電子商務(wù)稅收大量流失的語境下，電商法對于發(fā)票的規(guī)定在客觀上起到了堵塞稅收漏洞的積極作用，既有助于找準(zhǔn)反逃稅的切入點，也有助于提高反逃稅工作的效率。