防止董秘聽(tīng)命于控股股東

張輝

將董事會(huì)秘書(shū)的提名權(quán)由董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等手中轉(zhuǎn)移到董事會(huì)提名委員會(huì)，可以在一定程度上避免董事會(huì)秘書(shū)受制于董事長(zhǎng)或控股股東的情況，在程序上將進(jìn)一步強(qiáng)化董事會(huì)秘書(shū)的公司高管地位

在英美上市公司，公司秘書(shū)（Corporate Secretary）是一個(gè)頗為重要的職位，其職能包括確保董事會(huì)的合規(guī)運(yùn)作，負(fù)責(zé)公司治理相關(guān)事項(xiàng)，促進(jìn)執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事之間的交流溝通，傳遞公司運(yùn)作的信息以及調(diào)配資源支持董事履職等。與此同時(shí)，公司秘書(shū)作為公司的代言人，與董事長(zhǎng)的關(guān)系相對(duì)獨(dú)立，二者之間不存在隸屬關(guān)系。深圳市人民代表大會(huì)1993年制定《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份有限公司條例》，規(guī)定董事會(huì)設(shè)秘書(shū)，負(fù)責(zé)董事會(huì)日常事務(wù)，受聘于董事會(huì)，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。這是董事會(huì)秘書(shū)概念第一次引入到中國(guó)。2005年修訂的《公司法》，從法律意義上正式確定了上市公司董事會(huì)秘書(shū)在我國(guó)公司中的法定地位。至此，董事會(huì)秘書(shū)這一舶來(lái)的概念，正式成為我國(guó)公司治理體系的一個(gè)重要組成部分。經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展、時(shí)至2018年，董事會(huì)秘書(shū)逐步被市場(chǎng)所熟悉，成為連通上市公司與利益相關(guān)者的重要渠道，為改善上市公司治理發(fā)揮著重要的作用。我國(guó)的董事會(huì)秘書(shū)制度，很大程度上借鑒了英美的公司秘書(shū)制度，尤其是工作內(nèi)容方面。

但在實(shí)際履職過(guò)程中，我國(guó)上市公司董事會(huì)秘書(shū)的履職有許多不盡如人意的地方。首先，董事會(huì)秘書(shū)僅能實(shí)現(xiàn)公司治理運(yùn)作的程序合法，大多無(wú)法起到應(yīng)有的監(jiān)督功能，也無(wú)法真正確保公司治理的運(yùn)作符合多數(shù)股東的利益。其次，董事會(huì)秘書(shū)的高管實(shí)質(zhì)地位難以保障，信息知情權(quán)有限，很大程度上無(wú)法真正發(fā)揮信息傳遞員的功能。董事會(huì)秘書(shū)的履職獨(dú)立性較低是產(chǎn)生以上問(wèn)題的重要因素之一。1997年頒布的《上市公司章程指引》規(guī)定，董事會(huì)秘書(shū)由董事長(zhǎng)提名，經(jīng)董事會(huì)聘任或者解聘。雖然在最新的《上市公司章程指引》中，僅保留了董事會(huì)秘書(shū)由董事會(huì)聘任或者解聘的規(guī)定，但在實(shí)踐中，相當(dāng)數(shù)量的董事會(huì)秘書(shū)由董事長(zhǎng)提名，董事會(huì)秘書(shū)在履職過(guò)程中更傾向于聽(tīng)命于董事長(zhǎng)的指令，獨(dú)立履職受到限制：我國(guó)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)不盡合理，一股獨(dú)大較為普遍，這個(gè)問(wèn)題顯得尤為突出。控股股東往往擔(dān)任公司董事長(zhǎng)，由其提名的董事會(huì)秘書(shū)在經(jīng)過(guò)其控制的董事會(huì)聘任后，董事會(huì)秘書(shū)基本就完全聽(tīng)命于董事長(zhǎng)的指令，這在民營(yíng)企業(yè)較為普遍。在國(guó)有企業(yè)，也一定程度上存在董事會(huì)秘書(shū)聽(tīng)命于董事長(zhǎng)的情況。

在英美上市公司，公司秘書(shū)的提名基本在董事會(huì)提名委員會(huì)。由于提名委員會(huì)的委員多數(shù)為獨(dú)立董事，可以在提名階段杜絕對(duì)公司秘書(shū)獨(dú)立性的干擾，在一定程度上確保公司秘書(shū)可以代表公司多數(shù)人的利益獨(dú)立履職。目前，我國(guó)絕大多數(shù)上市公司都建立了由獨(dú)立董事為主體的董事會(huì)提名委員會(huì)，可以參照英美上市公司的經(jīng)驗(yàn)，將董事會(huì)秘書(shū)的提名權(quán)由董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等手中轉(zhuǎn)移到董事會(huì)提名委員會(huì)：在監(jiān)管規(guī)則中明確董事會(huì)秘書(shū)由董事會(huì)提名委員會(huì)提名，同時(shí)，修訂證券交易所相關(guān)規(guī)則及《上市公司治理準(zhǔn)則》，細(xì)化董事會(huì)提名委員會(huì)提名董事會(huì)秘書(shū)的流程。提名權(quán)的這種規(guī)定，可以在一定程度上避免董事會(huì)秘書(shū)受制于董事長(zhǎng)或控股股東的情況，使董事會(huì)秘書(shū)在一定程度上向代表公司、服務(wù)絕大多數(shù)股東的本源回歸。此外，由于提名委員會(huì)肩負(fù)對(duì)公司重要高管的提名工作，由其提名董事會(huì)秘書(shū)會(huì)，在程序上將進(jìn)一步強(qiáng)化董事會(huì)秘書(shū)的公司高管地位。

此外，要進(jìn)一步改革上市公司獨(dú)立董事制度，提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性以及在董事會(huì)中的比重，防止控股股東控制董事會(huì)、董事會(huì)秘書(shū)聽(tīng)命于控股股東，以真正實(shí)現(xiàn)董事會(huì)秘書(shū)的獨(dú)立履職。