論反不正當(dāng)競爭法的新定位

孫虹雨

摘 要：反不正當(dāng)競爭法的主要內(nèi)容和制度設(shè)計關(guān)鍵在于其定位，不管是建立新的制度，完善法律或者是法律適用第一步都要進(jìn)行定位。而這些問題需要從各個方面例如國內(nèi)外的理論歷史與現(xiàn)實之間的差異等多個方面來進(jìn)行。但是現(xiàn)實情況中，長期以來立法的曲折變化以及情況的復(fù)雜性讓這些問題的解決困難重重。反不正當(dāng)競爭法現(xiàn)在又面臨新的挑戰(zhàn)，經(jīng)濟(jì)全球化的不斷深入以及網(wǎng)絡(luò)時代的來臨很大程度的推動了世界范圍內(nèi)反不正當(dāng)競爭法的改革。在我國反不正當(dāng)競爭法已經(jīng)實行了很長時間，但是由于社會的進(jìn)步與時代的變化，在這種新的歷史條件下，對反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行重新的定位非常有必要。為了適應(yīng)現(xiàn)在的形式基礎(chǔ)，反不正當(dāng)競爭法現(xiàn)在已經(jīng)開始修訂。本文主要論述了反不正當(dāng)競爭法基本定位以及相關(guān)問題。

關(guān)鍵詞：反不正當(dāng)；競爭法；定位

1 現(xiàn)階段反不正當(dāng)競爭法基本定位的變化

整體上來說，反不正當(dāng)競爭法現(xiàn)在已經(jīng)實行了很長時間，在其制度設(shè)計中有很多都保留著較為傳統(tǒng)的部分。但是隨著時間的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)不斷變化，現(xiàn)在的社會形勢發(fā)生了很大的改變。反不正當(dāng)競爭法的定位以及本質(zhì)特征，也同時發(fā)生了改變，在很多方面已經(jīng)更新?lián)Q代，重新煥發(fā)活力。

1.1 不同國家對于到不正當(dāng)競爭法的定位

每個國家的反不正當(dāng)競爭法都由于本國的國情不同而不同，因此也就產(chǎn)生了不同模式的反不正當(dāng)競爭法。每個國家的法律及其模式都是由其特定國情所決定的，歷史傳統(tǒng)十分明顯。反不正當(dāng)競爭法最早起源于19世紀(jì)50年代之后。當(dāng)時的工業(yè)革命在歐洲興起，為了維護(hù)商業(yè)的公平秩序和市場的公平競爭，這些國家很快的就認(rèn)為應(yīng)該引入某一種模式的規(guī)則，但是每一個國家所選擇的方式卻不同，因此在19世紀(jì)末期，基本上形成了幾種模式。同時，反不正當(dāng)競爭法這一概念范圍越來越大，加入了很多與知識產(chǎn)權(quán)沒有聯(lián)系的行為。但是這些行為沒有達(dá)到像巴黎公約如此的共識程度，因此每個國家都有其自身的解決方案。綜合來講，隨著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的不斷完善，反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)保護(hù)作用也在隨之不斷減少。而競爭法的功能在不斷提高。

1.2 知識產(chǎn)權(quán)輔助保護(hù)法，向非知識產(chǎn)權(quán)的改變

不正當(dāng)競爭法最初是服務(wù)于工業(yè)革命之后的商標(biāo)法以及專利法，以此來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)所受到損害的人。再后來，此法律又被納入巴黎公約中，也由此成為工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一種法律。實際上講，防止不正當(dāng)競爭只是對工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一部分，同時也可以稱為工業(yè)產(chǎn)權(quán)的外層保護(hù)。對于其他的核心知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，需要更靈活的手段，以此來提高保護(hù)效果。

筆者認(rèn)為，最開始巴黎公約把不正當(dāng)競爭保護(hù)法納入其中，這并不代表任何的不正當(dāng)競爭都是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的一部分，這些更多的是當(dāng)時實際情況的需要，為了避免一些不正當(dāng)競爭。這其中帶有很多實用與權(quán)益的色彩在理論上并沒有思考其關(guān)聯(lián)性。

2 由經(jīng)營者保護(hù)到“三疊加保護(hù)”

在市場中，參與者并不只有經(jīng)營者，同時還有消費者，兩者都會受到競爭行為的影響，反不正當(dāng)競爭法在發(fā)展過程中的保護(hù)對象逐漸從經(jīng)營者向消費者轉(zhuǎn)變。在上個世紀(jì)六七十年代，把消費者保護(hù)納入《反不正當(dāng)競爭法》中，成為其現(xiàn)代化的一項關(guān)鍵標(biāo)準(zhǔn)。

建立反不正當(dāng)競爭法，最開始是為了保護(hù)正當(dāng)經(jīng)營者們的利益，社會利益以及消費者利益都是其中的一個參考因素，也可以說是一個副產(chǎn)品。

但是隨著20世紀(jì)六七十年代消費者運動的興起，這一法律的基礎(chǔ)也隨之發(fā)生了改變，一些工業(yè)化國家都開始考慮是否保護(hù)公眾利益特別是消費者的利益。在此基礎(chǔ)之上，消費者利益就被不同程度的融入反不正當(dāng)競爭法當(dāng)中。德國通過對反不正當(dāng)競爭法的修正，把保護(hù)競爭者消費者以及公共利益放在第一條。西班牙，盧森堡等國家也同樣將保護(hù)消費者利益方在法律當(dāng)中。在以往保護(hù)競爭者利益的基礎(chǔ)上加入保護(hù)消費者以及公共利益，這種方式就讓反不正當(dāng)法的性質(zhì)以及范圍發(fā)生了根本性的改變，第一是不再強制性要求競爭關(guān)系的產(chǎn)生，市場中任何不公平的現(xiàn)象都可以是其保護(hù)范圍，不再分是消費者還是競爭者之間的關(guān)系，主要產(chǎn)生不公平現(xiàn)象，都是屬于其中。將保護(hù)消費者利益以及公共利益納入反不正當(dāng)競爭法中也改變了其執(zhí)行的步驟，其中一些國家甚至把保護(hù)消費者利益同時放在反壟斷的行政機構(gòu)保護(hù)之中。

我國在建立相關(guān)法律的同時，借鑒了大量的外國經(jīng)驗，保護(hù)范圍以及保護(hù)目標(biāo)也非常的多元化，不僅僅限于競爭者，這體現(xiàn)了我國立法的人性化。在我國現(xiàn)階段的不正當(dāng)競爭法保護(hù)的，通常會包含競爭者，消費者以及公共利益等多個方向，也就是人們常說的疊加保護(hù)目標(biāo)，其中對于保護(hù)公共利益是通過保護(hù)未受扭曲的競爭來達(dá)到目標(biāo)的。在實際操作中，如何認(rèn)定不正當(dāng)競爭行為需要兼顧到很多方面。

3 由市場競爭法到市場行為法

正當(dāng)行為只是一種稱謂，并不是在所有的國家都使用這種稱謂，除了不正當(dāng)競爭，這種叫法還有不公平商業(yè)行為或者不公平市場行為等這些概念在法律范圍內(nèi)，大概屬于一種。這類概念在最開始的時候只是描述一類涉及到不公平的商業(yè)行為。而商業(yè)行為的概念非常大，商業(yè)行為最開始的標(biāo)準(zhǔn)只是當(dāng)事人之間有沒有一個競爭關(guān)系的存在。但是在后來的實際操作中，會發(fā)現(xiàn)這種標(biāo)準(zhǔn)的劃分會非常狹隘，在使用這種標(biāo)準(zhǔn)的時候，同時也排除了不正當(dāng)競爭對于其他市場參與者，特別是對于消費者的影響。沒有重視到一般人民在競爭中的個人利益。換句話說，商業(yè)競爭在最開始的時候還并不是很激烈，每個行業(yè)中有非常清晰的界限，市場競爭之間只是同一個領(lǐng)域之間的競爭，但是隨著時代與行業(yè)，經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展進(jìn)步，市場競爭不僅僅包含同一行業(yè)之間的競爭，因此同業(yè)競爭這一概念已經(jīng)不適合當(dāng)時的市場實踐。所以很多國家的相關(guān)立法不僅會指向狹義的不公平競爭，而是在此基礎(chǔ)上不斷擴(kuò)大范圍。

4 公平競爭到創(chuàng)新競爭的轉(zhuǎn)變

在以往很長一段時期，反不正當(dāng)競爭法有很強的保護(hù)主義，特別是在歐洲大陸國家。在市場競爭中，僅僅是模仿金融產(chǎn)品的外形也會被制止，不能用更好的待遇來挖走員工。所有這類行為的基礎(chǔ)就是歸屬于產(chǎn)生它的企業(yè)。這類行為與觀念注重的是傳統(tǒng)意義上的公平，關(guān)鍵的點在于維護(hù)道德上的社會和諧。但是，在20世紀(jì)40年代左右歐美國家漸漸拋棄這種行為與觀念，旨在提高市場效率，而不是維護(hù)是社會和諧。在當(dāng)時社會也不再特別追求保護(hù)消費者或者公眾的利益，強調(diào)市場與社會都優(yōu)勝略汰，其產(chǎn)品能夠贏得消費者以及廣大市場就是一個成功的產(chǎn)品。

在反不正當(dāng)競爭法中，提高經(jīng)濟(jì)效率，也是現(xiàn)今的主流觀點，推崇動態(tài)的競爭。在現(xiàn)在這個時代，創(chuàng)新是一個國家發(fā)展的不竭動力，因此創(chuàng)新與競爭的關(guān)系十分密切。有很多經(jīng)濟(jì)專家認(rèn)為，創(chuàng)新是最能夠提高社會福利的一個方式。例如在我國采用的是非公益不干擾的原則，更加注重一種精彩見證，但是這種做法會在實際上減弱市場創(chuàng)新的作用，對于公平與效率，一直是兩難的問題，這同樣也是法律定位的一個關(guān)鍵側(cè)面。

5 總結(jié)語

總體來說，經(jīng)歷幾百年來的發(fā)展與進(jìn)步，現(xiàn)階段反不正當(dāng)競爭法在整體上，都表現(xiàn)出以下特點，競爭法的功能和色彩漸漸提高，開始不斷向一般市場行為法進(jìn)行轉(zhuǎn)變。保護(hù)的利益集團(tuán)越來越多元化，并逐漸偏向于保護(hù)消費者利益以及公共利益。更加看重效率，并且維護(hù)競爭自由，重視創(chuàng)新，隨著創(chuàng)新已經(jīng)成為一個國家發(fā)展的關(guān)鍵因素，更加看重促進(jìn)市場的科技的創(chuàng)新。

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