涉外海事合同法律適用原則及發展

蔣右文

摘 要：這些年，海事國際私法得到了人們重視，外海事合同的法律問題結合國內外相關規定，就法律適用原則進行探討。并將法律的原則作為基本點，通過對實際問題的分析，找出最為恰當的處理方式。

關鍵詞：外海事；合同法律；適用原則；發展

在海事國際私法中，涉外海事合同的法律選擇是個非常重要的問題。盡管存在國際統一實體法，但有關海事合同的法律沖突仍時有發生，導致涉外海事合同的法律選擇問題不斷出現。一般認為，合同當事人有權選擇適用法律，如果合同當事人沒有行使該權利，則根據法院地的法律選擇原則（通常為最密切聯系原則）確定合同準據法。合同或提單中的管轄權條款或仲裁條款對準據法的確定有一定影響。此外，涉外海事合同也可能適用行為地法。

1 涉外海事合同法律適用的原則分析

1.1 意思自治的原則

所謂意思自治，是指在合同法律適用的問題方面，通過對合同當事人進行協商，最終自由選擇合同準據法的一種方式原則。意思自治能夠有效解決合同法律當中的部分問題。在國際海中進行貨物的運輸，其運輸的合同種類較多，且合同條款內容各不相同。當事人采用準據法來進行基本的合同執行是被普遍接受的一種方式。從適用原則方面來看，意思自治能夠對國際海運起到有效的管理作用，并在合同法律方面做到基本原則的適用性。在對法律內容進行選擇時，相關當事人通過協商的方式來進行溝通，并在合同締結的前期，中期以及后期來進行合同內容履行。從原則上來看，當時人在合同執行之后可以行使選擇權。法律選擇只能按照當事人的意圖進行推斷，而不能建立在假想的基礎上來進行判斷。

1.2 行為地法的原則

涉外海事合同進行地法的履行，根據《布斯塔曼特法典》當中第二百八十五條二款的規定：“在履行合同的行為過程中可適用合同履行地法。”而根據1940年的《國際通商航海法的蒙德維的亞條約》第二十五條內容規定：“同一國家的港口之間在進行貨物運輸合同，租船合同，旅客運輸合同等方面，不考慮船舶本身的國際，均可以適用該國本身的法律內容。”

1.3 最密切聯系的原則

最密切聯系原則從根本上，能夠解決合同法律當中的各類適用問題，并成為涉外海事合同法律當中的適用原則。通過最密切聯系原則，能夠在發生法律糾紛問題時，確保當事人公平公正的享有權利義務。此外，按照國際通行的做法來看，在國際海上進行貨物的運輸需要簽訂合同，若承運人的營業地所在國和卸貨，裝貨，托運等所在國是一致的，則也可以適用承運人所在經營地的法律內容。

2 涉外海事合同法律適用的發展分析

2.1 意思自治原則的完善

2.1.1 當事人選擇法律的范圍

法律包括實體法，沖突法和程序法。當事人對合同適用法律的選擇分為總括性指定和實體法指定。總括性指定指當事人選擇的法律不但包括實體法，而且包括沖突法，從而產生反致和轉致等問題，實體法指定指當事人選擇的法律僅限于實體法，不產生反致和轉致的問題。目前大多數國家的立法和國際公約認可實體法指定，即當事人自主選擇的合同適用法律僅限于實體法，不包括沖突規則。36-37在《規定》出臺以前，我國法律沒有明確規定當事人選擇合同適用法律的范圍。《規定》第1條明確規定，涉外民商事合同應適用的法律是指有關國家或地區的實體法，不包括沖突法和程序法。即在涉外合同的法律適用問題上，我國不允許反致或轉致。關于訴訟程序問題，國際私法理論認為應適用法院地法，不允許當事人進行選擇。海上貨物運輸合同，海上旅客運輸合同，海上保險合同和海難救助合同等涉外海事合同在性質上屬于涉外民商事合同，適用的法律只能是某一國家或地區的實體法，不包括沖突法和程序法。

2.1.2 合同爭議的范圍

合同爭議包括合同的訂立，效力，履行，解釋，變更，中止，解除和訴訟時效等諸多方面，此外，還涉及合同的形式和當事人的締約能力等問題。合同的形式和當事人的締約能力問題具有特殊性，需要考慮行為地法和當事人屬人法。《規定》第2條將合同爭議的范圍界定為合同的訂立，效力，履行，變更和轉讓，終止及違約責任等。

2.1.3 當事人選擇法律的方式

法律選擇方式包括明示選擇和默示選擇。前者指當事人在締約時或爭議發生后，用文字明確作出選擇合同準據法的意思表示，也就是在合同中約定法律適用條款；后者指在當事人沒有明確選擇合同準據法的情況下，由法官根據相關因素推定當事人意欲適用的法律。對于這2種選擇法律的方式，多數國家均予以承認，但土耳其，尼日利亞和秘魯等少數國家不承認當事人以默示方式選擇合同準據法。我國司法實踐對于以明示方式選擇合同準據法沒有爭議。《規定》第3條明確規定，當事人選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律，應當以明示方式進行。因此，涉外海事合同的當事人選擇合同所適用的法律，須以明示方式進行

2.2 最密切聯系原則的發展

在當事人沒有對合同適用法律作明示選擇時，可根據最密切聯系原則確定適用的法律，比如，適用締約地法，合同履行地法，船旗國法，當事人住所地法或當事人的共同本國法等。美國法律認為，在修造船合同的當事人沒有明示選擇合同準據法的情況下，應當根據一般法律適用原則，適用與該合同有最密切聯系的國家或法律制度的法律，并首先考慮適用船旗國法或造船人，修船人或船舶所有人住所地法或修造船作業地法，即“合同要素分析法”。大陸法系國家采用“特征性履行”方法確定合同爭議所適用的法律，即在國際合同的當事人未選擇合同適用法律的情況下，根據合同的特殊性質確定合同準據法。其實質在于，通過考察合同的功能，尤其是合同企圖實現的，具體的社會目的，確定合同具有的特殊性質，即合同的特征性履行，并據此適用與特征性之債務履行人聯系最密切的法律。

2.3 我國法律的強制適用

對于某些特殊類型的合同，我國法律直接規定其應適用的準據法，不允許當事人自主選擇合同適用的法律。比如，《合同法》第126條2款規定，在我國境內履行的中外合資經營企業合同，中外合作經營企業合同和中外合作勘探開發自然資源合同適用我國法律。《規定》第8條在此基礎上補充規定，在我國領域內履行的下列合同必須適用我國法律：中外合資經營企業，中外合作經營企業，外商獨資企業股份轉讓合同，外國自然人，法人或者其他組織承包經營在我國領域內設立的中外合資經營企業，中外合作經營企業的合同；外國自然人，法人或者其他組織購買我國領域內的非外商投資企業股東的股權的合同，外國自然人，法人或者其他組織認購我國領域內的非外商投資有限責任公司或者股份有限公司增資的合同，外國自然人，法人或者其他組織購買我國領域內的非外商投資企業資產的合同；我國法律，行政法規規定應適用我國法律的其他合同。

3 結語

綜上所述，涉外海事合同應當依據當事人的選擇確定準據法。但是，當事人只能通過明示方式選擇某一國家或者某一具有獨立法律制度的地區的實體法，不能選擇沖突法和程序法。當事人可在一審法庭辯論終結前協商選擇或變更選擇合同爭議應適用的法律。當事人選擇適用外國法不能違背本國法律關于合同強制適用法律的規定。在當事人沒有選擇合同適用法律的情況下，采用特征性履行的方法確定與合同有最密切聯系的國家或地區的法律作為合同準據法。當事人選擇適用的法律或依據最密切聯系原則確定的準據法不能查明時，可適用法院地法。

參考文獻

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