員工持股及兼職兼薪法律風險防范措施芻議

摘 要 在時代的車軸滾滾前行的過程中，改革是不可或缺的驅動力。員工持股制度完美的將員工勞動者和財產所有者兩種身份融為一體，對于國企和事業單位中的員工，實現員工持股的途徑主要有大致三個方向，一是國企改制，員工自己出資入股改制后的混合所有制企業；二是科技成果轉化，獎勵給員工的股份或出資比例；三是技術人員創新創業，創立企業并擁有企業股份。第一個方向，員工持有的是所就職企業的股份，而后面兩個方向，員工持有的是其他企業的股份，對于后者，往往還會涉及員工兼職兼薪的問題。

關鍵詞 員工持股 兼職兼薪 持股方案

作者簡介：羅爾男，中共四川省委黨校。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.162

早在一百多年前歐美國家便已經開始研究員工持股制度，著名管理學家德魯克在其《管理的實踐》一書中將員工持股定義為員工受益計劃，即通過使員工成為公司股東而獲得利益的一種計劃安排。相較于其他員工受益的方式，員工持股計劃的獨特之處在于其能夠相對良好的使勞動者和資本者兩種身份完美結合，讓員工在為企業付出勞動的同時也能夠使其共擔企業的收益與風險。早在30多年前，員工持股制度便出現在我國的經濟史上，期間經過多次的政策性調整，對于員工持股制度的研究和實踐也不斷的推陳出新。本文將圍繞員工持股制度以及員工兼職兼薪問題進行理論梳理和實踐總結，以期為在新時期大力發展混合所有制經濟背景下推進中國員工持股制度和兼職、兼薪制度的實踐提出建議。

一、員工持股與兼職兼薪問題探析

在改革的浪潮下，曾有不少企業對員工持股問題進行了策略研究。但就以往研究的研究成果來看，員工持股制度實施并不理想，出現了諸如徇私舞弊、擾亂市場等諸多弊端。而現階段的員工持股計劃正處在探索階段，雖然前景看好，但存在很多的困難和問題。這些困難和問題主要如下：

（一）持股計劃激勵機效不足

筆者通過對現有的一些企業實施的持股計劃的成果研究，發現如果企業實施的員工持股計劃其涉及收益面較窄的話，就會演變成對管理層持股的少數人的激勵，而普通員工將不會成為該激勵計劃的受益者。故而，員工持股計劃實施的目的將得不到實現，而且還會使廣大員工喪失責任感，甚至造成人才的流失。

（二）員工持股、兼職兼薪存在法律障礙

雖然國家正在探索甚至鼓勵員工持股、兼職兼薪，但存在法律法規、規章制度對其進行限制或者存在禁止性懲罰性條款，所以如何避免違反相關規定，合法合規實現員工持股、兼職兼薪顯得十分重要。

（三）員工持股、兼職兼薪存在國有資產流失風險

企業員工作為擁有信息優勢的內部人，在國有產權交易過程中，有“損公肥私”的便利。如果在發生應當進行資產評估的情形時相關人員不按規定進行評估或者在評估中故意壓低資產評估價值，或者在進行國有資產產權轉讓或處置時違反國家規定或超越法定權限，都會造成國有資產權益損失。對國有資產流失的擔心是橫亙在改革面前的巨大阻力。

（四）領導人員持股、兼職的尺度無統一標準

領導人員擁有大于普通員工的權利，同時法律法規和規章制度有對領導干部在持股、兼職方面有著嚴格的限制，那么領導干部如何把握好尺度，在合法合規的前提下，也能持有股份，兼職兼薪需要謹慎的處理。

（五）員工持股形式與公司管理之間存在矛盾

如果員工以直接持有企業股份的形式持股，由于員工人數眾多，且不是所有員工都具備管理企業的能力，那么股權的分散往往導致公司管理成本的增加，決策效率降低，不利于企業良好發展。如果采用其他集中管理的持股形式，更有利于管理公司，但也同樣有權利過于集中導致權利濫用，損害員工利益的情況。

二、防范措施及問題處理建議

員工持股和兼職兼薪事關企業穩定發展和廣大職工切身利益，政策性強、涉及面廣、敏感度高，如何解決前述困難和問題，使得員工持股、兼職兼薪能夠最大限度的發揮其激勵作用，目前仍處于探索階段。在這里，筆者試著分析一二，以拋磚引玉。

（一）制定完善的員工持股方案，確保方案激勵機效

1.在不違反法律法規的前提下，適當加大混改過程中員工持有股份比例。《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》的通知中明確 ，員工在國有控股企業改制過程中，只要滿足持有的企業股份不超過總股本30%，單一員工不超過1%的要求，就可以適當放寬員工持股比例。可以采用預留股權的制度，用于引進新入職員工，實現新老接替，人才不斷流的良好局面。

2.在科技成果轉化過程中，給予員工足夠的獎勵，形成有效的激勵作用。根據《科技成果轉化法》，轉化的收入歸單位所有，除用于科學研究和成果轉化等活動外，應當獎勵給對成果轉化有重要貢獻的人員。在嚴格執行既定獎勵制度的同時，可以適度提高獎勵份額，有效激勵員工為企業做出更多的貢獻。

（二）設計合理的員工持股、兼職兼薪范圍與路徑

員工持股的合法性要求：

1.哪些國企可以由員工持股。需要指出的是，國企的功能具有多樣化，很多國企既有公益的功能，也有商業的功能，既有壟斷也有競爭。因此，國企要進行員工持股，首先要進行重組或剝離，實現企業功能的單一化以滿足員工持股條件，這也是國家鼓勵員工持股從國企集團公司二級子公司開始試點的原因。

2.哪些國企員工可以持股。根據《中共中央、國務院關于深化國有企業改革的指導意見》等文件的規定，以下人員可以持有公司股份：從事科研的人員、負責管理經營的人員、本公司主要業務骨干等。需要注意的是，上述人員必須與單位簽訂勞動合同。除上述人員以外，但凡有黨以及國家機關委派到國有企業從事工作的人員均不得持有股份。

（三）遵循嚴格、規范的操作流程

為防范國有資產流失，在國企混改和員工持股過程中應嚴格規范操作流程，除上市公司另有規定外，國企應嚴格履行清產核資、評估定價、轉讓交易、登記確權等國有產權流轉程序，在產權、股權、證券市場公開披露信息，充分利用多層次的資本市場的價格發現功能，并在達成交易意向后應將交易對象、價格以及關聯交易等重要信息予以公示。

（四）明確領導人員持股、兼職的尺度

1.事業單位領導人員能否獲得股權。根據《黨政領導干部選拔任用工作條例》第四條之規定， 事業單位中擔任相當于縣（處）級以上職務的人員，屬于黨政領導干部。根據《關于進一步規范黨政領導干部在企業兼職（任職）問題的意見》的規定，事業單位中的黨政領導人員不得獲取股權。據此可知，通常情況下，黨員或者事業單位中擔任相當于縣（處）級以上職務的人員不得獲取股權。當然，根據《國務院關于印發實施<中華人民共和國國促進科技成果轉化法>若干規定的通知》的規定 ，科研院所、高校的科技人員擔任非正職領導的，可以獲得科技成果轉化獎勵的股權。

2.事業單位領導人員能否兼職獲得薪酬。根據《關于進一步規范黨政領導干部在企業兼職（任職）問題的意見》，事業單位中的黨政領導人員經批準可以兼職，但不能獲取薪酬、獎金、津貼等額外利益。根據《事業單位工作人員處分暫行規定》，事業單位工作人員違反國家規定，從事、參與營利性活動或者兼任職務領取薪酬的，會根據情節嚴重程度受到相應的處罰。所以，事業單位的黨政領導人員和非黨政領導人員未經批準，均不得兼職，不得獲取兼職薪酬。

3.國有企業領導能否持有其他企業股份。根據《國有企業領導人員廉潔從業若干規定》，有關國有企業的相關領導不得以個人身份參與經濟活動也不得從事任何有償的中介服務，更不得在與其所在單位有關聯關系的企業中投資入股。此外，《中央企業貫徹落實<國有企業領導人員廉潔從業若干規定>實施辦法》也規定了中央企業領導不得從事任何同類經營和其他營利性經營活動，不得持有其他企業股份。

4. 國有企業領導能否兼職獲得報酬。《國有企業領導人員廉潔從業若干規定》中明確規定：未經批準國有企業領導不得在其所屬企業下屬關聯企業或者其他企業兼職擔任領導職務，亦不得在社會團體、事業單位以及中介機構擔任領導職務；經過批準的也不得領取報酬或有其他收入。

（五）制定科學的員工持股方案

企業可以結合其自身特點，采用不同形式的員工持股方式。實踐中討論最多也最為激烈的問題，毋庸置疑是員工持股采用的組織形式問題，即是設立員工持股公司還是有限合伙企業來進行股權激勵的問題。下面，僅以此兩種形式進行對比分析。

1.股權激勵效果考量。（1）有限公司。《公司法》第七十二條規定， 公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。因此，公司章程可以對其股東股權轉讓事宜作出各種特殊約定，比如約定員工任職期間除轉讓給實際控制人外不得轉讓股權，員工不任職時必須轉讓給實際控制人等。這樣可以較好的實現約束員工和股權激勵的目的。（2）有限合伙企業。《合伙企業法》第二十二條規定， 合伙人之間轉讓其份額僅需通知即可，且不允許合伙協議另行約定。因此，合伙人可以通過內部轉讓的方式實現擺脫約束的目的。此外，《合伙企業法》第七十三條規定 ，有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。因此，除合伙協議另有約定外，對外轉讓財產份額的，僅需履行通知義務即可對外轉讓，就可以以此擺脫股權激勵的約束目的。

2.利潤分配考量。根據《公司法》規定，公司分配當年稅后利潤時，應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。合伙企業無該強制性要求。因此，同等條件下，合伙企業可分配利潤大于有限責任公司。

3. 擬上市公司實際控制人責任考量。實踐中，以有限公司形式設立員工持股公司的，擬上市公司實際控制人通常擔任員工持股公司控股股東，其將根據法律規定以出資額為限對股權激勵公司承擔有限責任。而以有限合伙企業形式設立持股平臺的，擬上市公司實際控制人通常擔任員工持股合伙企業無限合伙人，其須根據法律規定對股權激勵合伙企業承擔無限責任。

綜合以上分析可以看出，以有限公司進行股權激勵的優勢在于能達到較好的股權激勵效果，而以有限合伙進行股權激勵的優勢在于可分配利潤及稅收優惠。孰優孰劣，應當根據企業及當地的具體情況及政策規定統籌考量之。

三、結語

員工持股制度及兼職兼薪制度其核心在于通過員工持股運營，將員工利益與公司發展聯系在一起。同時，由于員工作為股東，其不可避免的將會承擔一定的投資風險，有助于喚起員工的風險意識。當然，改革的過程往往就是一個試錯的過程，應以包容的心態看待出現的問題，在防止國資流失的同時，也要建立完善容錯、糾錯機制，使得改革穩步向前發展。

注釋：

《關于國有控股混合所有制企業開展員工持股試點的意見》.

屠凱.論黨內法規制度體系的主要部門及其設置標準.中共中央黨校學報.2018-02- 01.

《青海省促進科技成果轉移轉化行動方案》政策解讀問答.青海科技.2018-06-25.

《公司法》第72條：“人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。”

《合伙企業法》第22條：“除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。”

《合伙企業法》第73條：“有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。”