談隱名投資糾紛中的法律問題

王海均

（黑龍江國(guó)大律師事務(wù)所，黑龍江牡丹江 157000）

一、隱名投資的概念和特征

“隱名投資”這一詞，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)并非是法律專業(yè)術(shù)語(yǔ)，而是一種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)現(xiàn)象，用來(lái)描述商業(yè)投資過程中的一種現(xiàn)象。結(jié)合已有案例，隱名投資不同于傳統(tǒng)意義上的資本投資，不以不動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等非現(xiàn)金形式出現(xiàn)，只以現(xiàn)金的形式出現(xiàn)。在多數(shù)從事此類研究學(xué)者的文獻(xiàn)中，常常把隱名投資分為廣義和狹義兩類。具體來(lái)說(shuō)就是，從法律法規(guī)的角度出發(fā)研討是否在公司注冊(cè)過程中進(jìn)行實(shí)名投資的叫廣義上的隱名投資研究；從保護(hù)個(gè)體利益角度出發(fā)研討投資人投資過程中為何“借名”地叫狹義上的隱名投資研究。以筆者自身經(jīng)驗(yàn)而言，涉及狹義隱名投資的糾紛案件數(shù)量較前者更多一些。

隱名投資人，常常又稱隱名股東或借名股東。這些名稱上的區(qū)別，主要是視投資人是否直接參與公司運(yùn)營(yíng)而言的。不參加公司運(yùn)營(yíng)的，同一部分人有身份保密約定協(xié)議的叫隱名股東，也叫不完全隱名。而通過以他人名義參與公司運(yùn)營(yíng)管理的投資人，被稱為借名股東。當(dāng)然也有既沒有身份保密約定協(xié)議，也不參與借名管理的情況出現(xiàn)，這其中主要以海外投資人居多。法律因素和個(gè)人因素是造成隱名投資的兩個(gè)最主要原因。例如，按我國(guó)《公務(wù)員法》及其他法律法規(guī)，有要求股東大會(huì)人數(shù)限制的；還有對(duì)公職人員和一些特定（海外）人員所能參與的行業(yè)有嚴(yán)格規(guī)定的情況。故此投資人往往借用這種方式間接投資。個(gè)人因素則常常是指出于保護(hù)個(gè)人及財(cái)產(chǎn)的信息，規(guī)避稅務(wù)資產(chǎn)核查等等。

二、隱名投資糾紛的司法現(xiàn)狀和糾紛分類

（一）司法現(xiàn)狀

隱名投資是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物，綜合全國(guó)已辦理案件的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)可以發(fā)現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)地區(qū)隱名投資糾紛越多。其中，上海市受理案件總數(shù)占全國(guó)首位，其次是浙江、江蘇。而且近年來(lái)隨著金融投資領(lǐng)域的逐步開放，涉及隱名投資糾紛的案件也在逐年增加，特別是在2010年后有逐年遞增的態(tài)勢(shì)。所涉及的糾紛形式也呈現(xiàn)多頭的趨勢(shì)，有圍繞股東資格產(chǎn)生的、股權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的、借款合同產(chǎn)生的、合伙協(xié)議產(chǎn)生的、委托代理股權(quán)產(chǎn)生的。但需要注意的是，這些糾紛里有些只是由于隱名投資引起的，并非是圍繞其發(fā)生的，故不在下述分類中進(jìn)行闡述。

（二）隱名糾紛的類型

1.由出資導(dǎo)致的糾紛

首先，依照《公司法》要求公司股東需履行全面的出資義務(wù)，即必須按照投資協(xié)議完成全部的出資承諾。而一旦發(fā)生未完全履行出資義務(wù)的情況出現(xiàn)，即投資過程中公司資不抵債或隱名股東退出投資等，隱名股東常常會(huì)否認(rèn)該投資關(guān)系，而將其行為說(shuō)成是民間借貸已規(guī)避自身?yè)p失。其次，在一些情況下，如由于隱名投資人資金退出后會(huì)產(chǎn)生的一系列涉及稅務(wù)的問題，也易造成此類糾紛。從本質(zhì)來(lái)說(shuō)這類糾紛主要是由于下述三個(gè)原因造成的。首先，由于目前的《公司法》不但承擔(dān)著法律實(shí)體性的功能，又要承擔(dān)程序上的功能；其次，我國(guó)市場(chǎng)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展飛速，雖經(jīng)三次修改，《公司法》還是有些跟不上形勢(shì)的快速變化；再次，公司注冊(cè)制度還拘泥于過去的傳統(tǒng)模式，沒有走出制度的創(chuàng)新。

2.涉及股東身份的糾紛

往往涉及到公司利潤(rùn)增長(zhǎng)時(shí)期的運(yùn)營(yíng)、投資收益分配等問題時(shí)，此類糾紛呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢(shì)。在這一類糾紛中，可分為兩種：隱名股東與顯名股東之間的和隱名股東與實(shí)名股東之間的。對(duì)于前者，可以理解為隱名投資人和借名投資人之間的矛盾。對(duì)于后者，可理解為隱名投資人和顯名投資人之間的矛盾。在這一類型中，最主要的表象就是通過否定隱名股東的實(shí)際投資人身份而達(dá)到對(duì)于資本獲益的侵占。而在這一現(xiàn)象的背后，投資的逐利性和資本運(yùn)營(yíng)的趨利性才是造成此類糾紛的最主要原因。

3.涉及第三方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛

此類糾紛是指公司經(jīng)營(yíng)過程中股東身份的轉(zhuǎn)換而造成的糾紛，具體而言就是涉及隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)和顯名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)造成的糾紛。前者需要告知顯名股東涉及隱名股東的相應(yīng)信息或投資協(xié)議，后者需要根據(jù)第三方的知情狀況進(jìn)行處理。

三、所涉及的法律規(guī)制

現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐中，凡是涉及到隱名投資利益糾紛的案件，多集中于以下3種情況：（1）分配利潤(rùn)時(shí)；（2）處理股權(quán)時(shí)候；（3）產(chǎn)生重大事由決策時(shí)。目前，我國(guó)各級(jí)人民法院處理涉及隱名投資糾紛類案件的主要依據(jù)則是2010年施行的《最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》（以下簡(jiǎn)稱《解釋一》）和2011年施行的《公司法司法解釋三》（以下簡(jiǎn)稱《解釋三》）。

（一）《解釋一》中的相關(guān)規(guī)定

《外商投資司法解釋一》中第14—20條包含對(duì)隱名投資中的基本規(guī)制，包含對(duì)隱名投資人股東身份、隱名協(xié)議合同效力等問題的認(rèn)定。其中，第14條是對(duì)實(shí)際投資者股東身份進(jìn)行的規(guī)定。根據(jù)這一解釋，要求實(shí)際投資者必須實(shí)際出資，公司其他股東認(rèn)可該投資人的股東身份，并在訴訟之前外商投資審批機(jī)關(guān)已核準(zhǔn)該投資者的公司股東身份。除此之外，實(shí)際投資者的股東資格將不被法庭予以認(rèn)可。

（二）《公司法司法解釋三》中的相關(guān)規(guī)定

本法條作了較為全面的規(guī)定，具體包括：（1）因隱名投資約定而形成的商業(yè)伙伴關(guān)系是合同關(guān)系適用合同法；（2）實(shí)際出資人依照私法自治和契約必須遵守的原則，可以依公司出資協(xié)議要求其他股東向其交付投資收益或利潤(rùn)分紅；（3）實(shí)際出資人簽訂的隱名投資（或代持）協(xié)議不得針對(duì)公司其他股東設(shè)立。

（三）地方性法規(guī)的規(guī)制

一些地區(qū)也出臺(tái)了涉及關(guān)于隱名投資問題的地方性法律法規(guī)文件，如《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》、《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》、《山東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》等。

參考文獻(xiàn)：

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[3]藺玉林.隱名投資人的權(quán)益保護(hù)[J].法制博覽，2016，（35）：85-86.