我國公司并購中股權收購法律問題研究

蘇安琪

摘要：公司并購可以擴大企業規模、提高市場占有率、提升市場競爭力及優化資源配置，產生規?；ｋS著我國市場經濟的發展，公司間的并購越來越多，并購規模也越來越大。公司并購是一個復雜的資本運作過程，有資產收購和股權收購兩種方式，本文對股權收購過程中可能存在的重要風險點進行了分析，并闡述了收購方應如何進行盡職調查、簽署并購協議時收購方應重點關注哪些事項以保證自己的權益不受侵害。

目前我國對公司并購的立法及監管亟待完善與提高，作者亦提出了自己的看法和建議，希望對我國公司并購的規范發展能有所用益。

關鍵詞：公司并購 股權收購 盡職調查

近年來，隨著市場經濟的發展，國內外公司并購交易實現強勁增長。我國企業并購交易值持續上升，產業結構不斷優化，公司并購已成為企業快速成長的重要策略之一。但在公司并購過程中，仍存在很多重要風險點需要注意，有關法律法規也亟待改善與提高。

一、公司并購的概念

公司并購，是指公司之間的兼并與收購，是收購方和被收購方的股東在自愿、平等、協商一致的基礎上，以一定的對價取得目標公司資產或股權的行為，是企業進行投資的一種主要形式。①

二、公司并購分類

公司并購主要分為資產收購和股權收購二種形式。

其中，公司資產收購是指收購方根據自己的需要而購買目標公司特定資產的行為，比如說收購目標公司具有價值的資產，包括但不限于有形資產（建筑物、設備）、無形資產（品牌、商譽、知識產權、）等等。

公司股權收購是指收購方通過購買目標公司部分或是全部的股權，而收購方按持股比例承擔目標公司的權利與義務、資產和負債。股權收購完成后，目標公司繼續存在，仍然具備獨立的法人資格。

本文主要針對公司股權收購中存在的問題及其規制進行論述。

三、股權收購風險點分析

（一）公司自身的合規性

收購方擬收購目標公司時，需對目標公司成立時以及存續的合規性進行核查，同時看其經營范圍及經營行為是否符合法律法規等，是否已經獲取相應的經營資質和必須的證件，上述經營資質和證件是否在有效期內等。

（二）是否存在股權代持情形

目前很多公司存在代持股的現象，目標公司的公司章程或公司股東名冊上載明出資人、股份與實際擁有股權的出資人不一致，出現顯名股東和隱名股東的情形。如收購方未能明晰目標股權的產權歸屬，后期可能會面臨訴訟風險。

（三）股東出資瑕疵

在收購過程中，需查明股東是否履行完全的出資義務。因為我國現階段《公司法》采取認繳制，目標公司最初成立時，可能會有股東沒有履行完全的出資義務。如某公司成立初時注冊資金10000萬元，某股東認繳3000萬元，占股30%，但實際出資1500萬元，并未履行完全的出資義務。另外，如有以專利、生產技術、品牌等無形資產作價入股的，沒有經過評估，又或者以房產、土地使用權入股的，沒有轉移所有權等，都屬于原始股東出資存在瑕疵。同時也需要警惕股東是否有抽逃注冊資本的行為。

（四）重大資產是否有瑕疵

在實踐中，很多公司進行股權收購是中意目標公司的某一資產，但基于避稅等考慮而通過股權收購的方式實際控制目標資產。衡量重大資產是否有瑕疵，主要是核查目標資產所是否具備通常性質及客觀上應有之特征。比如說，在收購過程中，發現目標公司某地塊屬國家劃撥使用，無產權證，屬重大瑕疵。另一種是按主觀標準，即目標資產不符合買賣雙方約定的品質，比如說在收購過程中，被收購方的房產屬危房，不具使用價值，即具有瑕疵。

（五）目標公司或有負債風險

或有負債是指目標公司過往的交易、運營中存在的潛在的負債風險。這種負債風險可能發生，也可能不發生，風險的大小或金額未有可靠的計量。比如說，潛在訴訟、民間借貸、債務擔保等，給收購方帶來潛在的一個風險。

四、盡職調查的重點及收購協議的約定

鑒于收購方很難像目標公司一樣了解全面、細致、真實的信息，因此在收購中可能存在各方面的瑕疵，對于收購方來講，盡職調查便成為必要。

所謂的盡職調查，是指在收購過程中收購者對目標公司的經營和財務情況、法律合規情況以及目標企業可能面臨的機會與潛在的風險進行的一系列調查，是股權收購程序中最重要的環節之一，也是收購運作過程中重要的風險防范措施。

（一）外圍調查：針對目標公司自身及證件等的合規性

審查目標公司的主體資格是為了核查目標公司是否合法設立、存續，是否具有進行此次交易的主體資格。同時也要核查其是否具備從事營業執照所確立的特定行業或經營項目的特定資質，如房地產企業需具有房地產資質；酒店經營游泳池、餐廳需具有相應許可證等。

（二）配合會計師進行負債調查

此部分盡職調查主要是核實目標公司的各項債權債務情況；明確各項財產是否設定了權利限制；明確債權的實現是否有保障等。同時，針對或有負債，需在收購協議中約定其由交易對手方承擔。

（三）股權收購款項直接支付給債權人

針對目標公司存在眾多未了結負債的情況，可在收購協議中約定收購方將股權收購款項直接支付給債權人償還債務，以免產生風險。

（四）實際控制個人承擔無限連帶責任擔保

在收購協議約定大股東或實際控制個人承擔無限連帶責任擔保，對擔保人具有一定的心理震懾力，有效防范道德風險。

（五）回購

交易雙方在收購協議上應當約定回購情形，當發生某些事件導致交易目的無法實現或給收購方造成巨額損失時，可觸發回購要件，被收購方的原股東應當按協議約定進行回購。此條款為收購方的最終退出機制，可以保障收購方能及時止損。

五、我國目前法律體系的不足及規制

（一）我國目前法律體系的不足

我國目前并沒有專門的公司并購法和對并購實施專門管理的機構，而是針對上市公司、非上市公司、國資公司、外資公司及不同行業等的并購行為各有各的法規和管理機構。我國目前有關公司并購的法律主要包括《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券法》《中華人民共和國企業破產法》《中華人民共和國反壟斷法等。行政法規和規范性文件涉及并購的主要包括《國務院關于經營者集中申報標準的規定》《國務院關于促進企業兼并重組的意見》《國務院關于進一步優化企業兼并重組市場環境的意見》等。

（二）法律規制

1.完善相關法律法規，建立專門的法律體系

綜上所述及結合目前國內實際情況，亟需一部統一的《公司并購法》。按筆者個人之見，應由全國人大及其常委會牽頭制定一部統一的《公司并購法》，解決目前公司并購方面法律法規的條塊分割，對各種所有制性質的公司并購活動進行統一調整。同時，針對目前對于企業并購的多頭管理，應當成立專門的管理機構，對企業間的并購活動進行管理和審查。

2.建立健全民事賠償制度，加強對股權收購過程中違法違規行為的處罰力度

公司并購中的民事賠償，主要是指對在并購活動中因受虛假信息、欺詐、侵權、不實批露等行為而遭受損失的民事主體進行賠償。我國司法實踐中對違法行為處置一向是重刑事輕民事，以致在并購領域內發生的違法行為往往是采取刑事責任或行政責任較重，民事責任較輕的處理方法。事實證明，刑事或行政處分并沒有使并購市場日益規范，反而因違法所得遠超違法成本，使得在該領域的違法活動更加猖獗，市場環境更加惡化。民事賠償這一民事責任與刑事責任、行政責任的根本區別在于：民事賠償是以彌補受害人損失為目的，而刑事、行政責任是以救濟社會秩序和社會利益、預防和懲罰違法行為為重點，②二者的根本出發點不同，民事賠償是刑事和行政責任所不能替代的。

3.政府要加強監管

對于并購重組，政府要加強監管，從而達到“推動市場發展、提高市場化水平、降低交易成本、提高并購績效、強化公司治理、鼓勵市場創新”的目的。

政府監管應從“強化信息披露，弱化實質審核”和“流程簡化、分道審批，提升審批效率”兩方面進行轉變。

4.加強對小股東的利益保護和信息披露

在企業并購領域，大股東往往利用其在企業中的控制權而使其在股權交易中處于優勢地位，而中小股東則因分散、經驗不足、信息缺乏而處于劣勢地位，利益難以得到有效保障。為此，立法對企業并購中中小股東利益保護非常重要。

對于小股東的利益保護，應主要從權益披露制度、強制收購制度、禁止內幕交易制度等方面著手。③

六、結語

中國經濟目前正處于產業升級、新舊動能轉換的新時期，公司并購將是我國企業適應時代發展的要求，實現產業結構調整、轉變發展模式、做大做強的有效途徑。而我國現存的法律還未形成一套完整統一的并購法系，有關公司并購的法律法規散見于各部門法規中，對此，亟需結合我國國情及借鑒他國經驗，完善我國的公司并購法律制度，以利于我國市場經濟快速穩定的發展。

注釋：

①熊羚楠：《公司并購中股權收購法律問題研究》，吉林：吉林財經大學，2017年。

②熊羚楠：《公司并購中股權收購法律問題研究》吉林：吉林財經大學，2017年。

③周長征、李桂娟：《論公司收購中對小股東利益的保護》，中外法學，1997-01-30。

參考文獻：

[1]熊羚楠.公司并購中股權收購法律問題研究[M].吉林：吉林財經大學，2017.

[2]周長征，李桂娟.論公司收購中對小股東利益的保護[J].中外法學，1997，（01）.

[3]何江英.公司并購的法律規制研究[D].湖南長沙：湖南師范大學，2016.

[4]魏海生.論我國公司并購法律制度的完善[D].北京：中國政法大學，2010.

[5]熊進光.企業并購若干法律問題研究[J].中央政法管理干部學院學報，1999，（05）.

（作者單位：廣州市第六中學）