淺析中小型水電站項目收購的法律風險及其防范

摘 要：本文非上市的中小型水電站為對象，簡單地論述了實務中收購方在收購目標公司股權的過程中可能遇到的問題及其防范。

關鍵詞：法律風險；防范措施；中小水電

引言

水電資源作為一種可再生的清潔能源，具有節(jié)能減排的能源優(yōu)勢，又有防洪、農業(yè)灌溉、水產養(yǎng)殖、供水等綜合效益。雖然近年來國家為了進一步促進和規(guī)范中小型水電企業(yè)的發(fā)展，相繼出臺了一系列的規(guī)章和政策來規(guī)范中小水電企業(yè)投資市場，但是在中小型水電企業(yè)項目收購過程中仍然存在著一定的風險。

一、項目法律風險的種類

1.股權法律風險

中小型水電站相比于已經上市的股份有限公司，收購公司在收購目標企業(yè)股權的時候，存在更大的風險，在實務中常見的有：

2.股權瑕疵

股權瑕疵作為一種潛在瑕疵風險，是在水電企業(yè)設立的時候就存在的原始股東的出資瑕疵，也是水電企業(yè)增資過程中出現的增資瑕疵。常見的股權瑕疵有：

（1）設立時出資瑕疵，表現為出資人違反公司法的規(guī)定或者公司章程的約定，未按時出資或者足額出資。收購人在對目標水電站進行股權收購的時候，若未認真調查水電企業(yè)在設立初期的股東出資情況，很容易對后期公司的運營和債權債務產生影響。

（2）虛假出資，是指出資人在出資的過程中與代收股款的銀行、資產評估機構、驗資機構等串通起來騙取公司的登記，由于其行為具有明顯的隱蔽性，和瑕疵出資相比，虛假出資所帶來的潛在危險更為嚴重。實務中表現為虛報銀行進賬單、騙取驗資報告、虛假實物出資、虛假專利出資、虛假土地使用權出資等方式而獲得公司登記。

（3）抽逃出資。在實務中，中小型水電站的投資者抽逃注冊資本的現象時有發(fā)生。從公司法看來，抽逃出資是指在股東在繳納其認繳的注冊資本后，通過制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配、虛構債權債務關系將其出資轉出、關聯(lián)交易或者其他方式將已經繳納的注冊資本撤回等違法行為。

（4）股權質押。由于中小型水電站大都是民營資本出資設立，在公司運營的過程中，股東將水電企業(yè)的股權作為資本進行新一輪的轉投資或者了公司的其他債權債務而將股權進行登記質押的現象時有發(fā)生。由于已經登記的質押股權具有優(yōu)先受償性，可以對坑任意的善意第三人，因此對投資者來說是一種必須重視的潛在風險。

3.稅務法律風險

水電站在建成運營后必須按照國家的稅務法的規(guī)定按時繳納營業(yè)稅、增值稅等各項稅種。在實務中，公司為了少繳或者不繳稅款，往往采取各種措施來偷稅漏稅，投資企業(yè)在投資中小水電企業(yè)的過程中面臨繳納稅務滯納金的風險。投資者在對中小型水電企業(yè)進行投資的過程中應當盡職調查企業(yè)的財務會計賬簿以及納稅憑證，避免稅務法律風險。

4.行政處罰法律風險

水電站建設和投入過程中必定會對周圍的生態(tài)環(huán)境及居民的生活環(huán)境造成影響。《中華人民共和國環(huán)境保護法》及其相關法律法規(guī)規(guī)定，中小型水電站在建設規(guī)劃前必須編寫環(huán)境評價報告書并取得法律所明確規(guī)定的行政許可，在運營過程中必須符合環(huán)境法律法規(guī)的規(guī)定，將會受到相應的行政處罰。投資者在對擬收購水電企業(yè)進行收購時，應看擬收購的中小型水電企業(yè)目前是否已經修建完工，如果是已經投入使用的水電站，應仔細考察企業(yè)目前的運營是否合法，若為正在建設中的水電站，應仔細審查在建的批準文件，仔細考察擬建設項目是否符合法律的規(guī)定，以免對水電站正規(guī)運作帶來風險。

5.債務風險

在對目標水電站的收購過程中，具有明顯的潛在的債務風險，常見債務風險：①員工債務風險，是否拖欠員工工資、是否依法繳納的社會保險金、公積金及收購后是否會發(fā)生員工集體離職情形等風險；②經濟合同風險，包括各類經濟合同的履約狀況、債權債務關系、未結事項等所導致風險。

二、中小型水電站項目收購風險的防范

1.股權瑕疵的防范措施

股權瑕疵實質上是任何股權收購都可能存在的風險，投資者在對目標中小型水電站進行收購的時候，為了避免股權瑕疵風險，可通過對擬轉讓股權進行股權公告等方式來減輕風險的承擔。另外，在對公司的股權收購的時候，投資者可以通過以下內容進行科學合理的調查來認清股權收購中的風險：①目標公司負債情況，包括未披露的對外擔保、潛在合同違約、潛在其他債務；②轉讓雙方主體資格限制，公司章程是否對受讓股東的資格具有要求；③被收購股權的合法性和有效性問題，即股權本身是否合法有效，是否具有目標公司股東出資不實、虛假出資、抽逃出資等情況；④該股權是否已經進行質押等。

2.稅務風險的規(guī)避

投資者在對擬收購的中小型水電站進行收購時，首先應對擬收購項目的稅務稽核。其次在收購之前將相關稅務事項在《股權收購協(xié)議》中明確約定，避免后續(xù)履行過程中雙方發(fā)生稅款繳納爭議糾紛。最后，投資者在收購之前應當及時了解稅收征管動態(tài)，避免造成巨大的收購風險或收購失敗。

3.債務法律風險防范

為減少對擬收購項目的債務風險的承擔，在對中小型水電企業(yè)進行項目收購時，首先應對公司的各個合同進行審查和清理，掌握每個合同簽訂對象及履行情況。重點核查員工薪酬的發(fā)放、社保及公積金的繳納籌集情況，不能忽略股權收購中及至收購后可能會發(fā)生的員工集體離職的情形，盡量使項目收購平穩(wěn)過渡。另外，在收購的過程中還要重點審查目標公司各類經濟合同的履約狀況、應收應付、未結事項等，并要求出售方充分履行披露義務。

結束語

任何收購交易中都存在著風險，中小水電收購活動作為一種十分復雜的微觀經濟行為，其收購過程受到經濟 、社會、文化 、政治、法律等諸多宏觀和微觀不確定因素共同影響，為了規(guī)避項目收購所帶來的法律風險，投資者必須具有長遠的眼光，對收購中小水電項目經行仔細考察，全面開展盡職調查，進而實現項目的成功收購。

參考文獻：

[1]淺議小型水電站項目收購風險管理[J]. 閆沁茵.通訊世界. 2014

[2]中小水電項目收購的風險分析和管理[J]. 常青.企業(yè)研究. 2013

[3]關于中小水電股權收購風險分析與防范的探討[J]. 吳衛(wèi).現代經濟信息. 2012

作者簡介：

羅華（1975.9- ），男，漢族，重慶市萬州區(qū)人，本科經濟師。主要從事項目投資、股權收購、資產重組等方面的工作