現代法律制度和傳統倫理的碰撞——論隔代親情的法律保護

文/劉宇星

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現代法律制度和傳統倫理的碰撞——論隔代親情的法律保護

文/劉宇星

江蘇大學法學院

家事法受傳統性與倫理性的影響最重，但是現行家事法因受法律移植的影響，在具體制度上較為忽略家族親情的建構與維護。現代社會飛速發展，父母工作繁重無暇照顧子女，祖輩協助照料孫輩幾成常態，祖孫間的聯系較之以往更為密切，但隔代探視的制度缺失，與社會需求嚴重脫節。該文通過探討婚姻家庭法與法社會學領域的關系來論證隔代親情保護的必要性。

（外）祖父母；探望權；立法；親權

1 背景與現狀

我國的傳統倫理觀念深深地植根于每一位國人的心中，以大家族為單位的親情更是如此。但是從法律的規定來看，我國婚姻法修訂之后確立了探望權制度，解決了父母離異后繼續與子女的交往問題。然而，這種做法忽略了我國社會的實際情況和人們的心理認同。現代社會生活節奏快，夫妻雙方無暇照顧孩子，而退休的（外）祖父母有空余時間，他們就承擔了照料（外）孫子女的責任。祖孫間的感情交流需求客觀存在，不允許（外）祖父母探望孫子女的立法違背了倫理，也不利于孩子成長。此外，國外已有成熟的立法例供我們參考研究。而關于（外）祖父母探望權這一問題，我國有很多學者也對此有所研究。目前，大多數學者認為（外）祖父母可以成為探望權的主體。美國、德國等國家也有相關立法，肯定了（外）祖父母的探望權。

2 英美國家關于探望權制度的規定

美國等西方國家均有關于除父母之外的探望權主體的相關規定。美國1989年《兒童法案》規定：無論是否有父母責任的父母，均有權向法庭提出“探視令”，其他人，如祖父母及其他家庭成員可以申請，子女也可以申請，只要獲得法院的事先同意。目前，幾乎所有的州都通過法律或者判例的形式確認了隔代探望權的合法地位。

俄羅斯和瑞士中法律中均有關于除父母之外的探望權主體的相關規定：除子女的父母外，（外）祖父母在不違背子女利益的情形下均逐步享有探視的權利；從民事權利體系角度來講父母的探望權和( 外) 祖父母的探望權都屬于身份權的范疇,父母探望權的基礎在于親權,直接源于父母子女之間的身份關系在身份權體系中具有基礎性的地位。

3 隔代探望權確認的意義

隔代探望權的確認在當下具有其特殊的功能與意義，對權利主體有益，但是并不必然意味著所有隔代探望權的形式都應當依法得到支持，也應考慮對與子女共同生活的父或母的生活實際，將其限定在合理范圍內，避免權利的濫用；應細化探望權的具體內容，不能籠統規定有權利探望子女，比如具體明確在有條件是，子女可以留宿，與探望權人短期共同居住；明確子女最大利益原則，保證子女的主體地位。本課題研究將基于我國探望權主體的立法現狀，提出構建（外）祖父母探望權制度的必要性、原則和具體設立，推進我國的立法和司法實踐的進步與發展。

從現代家庭組成情況而言，中年人愈來愈大的工作壓力使得（外）祖父母在照料（外）孫子女的日常生活中發揮了很大的作用，在（外）孫子女的成長過程中具有舉足輕重的地位。隨著近年來社會離婚率的普遍上升，以北京、上海為例，有官方媒體最新報道離婚率達當年結婚數35%以上。社會應當重視將父母離婚給子女帶來的負面情緒降到最確立隔代探視權制度，為（外）祖父母探視（外）孫子女給予獨立請求權的保護，使之成為探視權的主體，有利于離婚家庭中未成年人的健康成長，給（外）祖父母提供了情感寄托；從當前的社會狀況而言，我國仍堅定不移地堅持計劃生育的基本國策。目前，絕大多數家庭都是獨生子女，存在孩子都是由（外）祖父母照料長大的情況，可謂‘兒子不養父，孫子吃爺爺’社會現實，有甚者祖孫之間的感情比孩子與父母之間的感情都要深厚。加之父母離婚、父或母死亡后，割裂了親情維系的紐帶，不利于子女的身心健康成長，而（外）祖父母的探視有助于情感的維系，更有助于（外）孫子女在克服不良情緒的影響；再者，我國已步入老齡化社會，老年人和青少年在社會結構中所占的比例很大，法確認隔代探視權，體現了我國尊老愛幼的傳統美德，也彌補了子女因父母離異而造成的心理陰影；從家庭人員和諧相處，社會的發展與穩定而言，立法確立隔代探視權，給予（外）祖父母對（外）孫子女探視的獨立請求權，符合公序良俗的基本原則和將法治國與以德治國相結合的治國理念，有利于社會的和諧穩定。只有小家美滿，才能社會和諧。

4 結語

將探望權的主體進行擴大化，尤其是增加隔代探望權，符合國際的立法趨勢。既然在我國立法中已經明確規定了親權范圍內的探望權,那么隔代探望權與其同根同源本質相同,自然理應得到法律的確認。并且應當認其在民事權利體系內部的獨立地位；同時，構建隔代探望權符合《婚姻法》中保護兒童利益的立法原義，即保證子女利益的最大化，以確保最大程度上保障未成年人的心理健康和物質需求。既然探望權設置的本身是為了保護子女的身心健康不至于使得父母離婚家庭的子女無法得到完整的關懷，那么各代探望權的行使與父母探望權的行使性質、意義相同，并不違背立法原義；從家庭成員權利義務相統一的方面而言，要確保（外）祖父母與（外）孫子女之間權利的行使與義務的履行，應當保障（外）祖父母與（外）孫子女之間的相互情感交流，給予（外）祖父母對（外）孫子女探視的獨立請求權，以便各家庭成員之間權利義務的相統一。

[1]李振武.美加州法院賦予祖父母探望權[N].法制日報,2011-11-15 (010).

[2]劉輝、朱娜.婚姻家庭電影案例剖析與勝訴指》[M].北京：法律出版社，2013年版.

[3]陳思琴.離婚后親子關系法律制度研究[M].北京：中國科學出版社，2011年版.

[4]劉萍.淺談我國隔代探視權的完善[J].學術園地, 2012,（5）.

劉宇星（1998.8-），女，湖南祁東人，本科，江蘇大學法學院，主要研究方向：民商法學。

本文系江蘇大學第16批學生科研課題立項資助項目“現代法律制度和傳統倫理的碰撞——論隔代親情的法律保護”（項目編號：16C179）研究成果。