電子商務(wù)要規(guī)范，更要繁榮發(fā)展

電子商務(wù)法草案已經(jīng)醞釀多年，目前正由全國人大常委會會議進行第三次審議。該草案吸收了社會各方很多有益的建議和意見，無論是立法技術(shù)，還是立法理念，都有了顯著的進步，充分體現(xiàn)了立法積極審慎的態(tài)度，也讓我們看到了立法工作者的努力和決心。這些年來，中國的電子商務(wù)無論是規(guī)模水平還是發(fā)展速度，都走在世界的前列。在國內(nèi)，即使位于偏遠地區(qū)，只要有一部手機也能買到全世界的商品。最近有一則消息引起了我的關(guān)注：俄羅斯世界杯組委會通過“上淘寶”的方式解決了大型吉祥物的制作問題，除此之外還有大量的中國產(chǎn)品乘著電商專列抵達莫斯科。可以看出，中國人買遍全世界，中國商品也賣向全世界，而電商就是其中一條極為便捷的通道。從這個意義上說，這部法律關(guān)系到的不只是中國的千家萬戶，甚至是關(guān)系到全世界消費者，不可謂不重要。這部法律通過后，還要在現(xiàn)實中接受大眾的檢驗，立法者責(zé)任重大，必須慎重。建議在今后的立法過程中進一步處理好幾個方面的關(guān)系。

要處理好普遍性和特殊性的關(guān)系

盡管電子商務(wù)法草案三審稿有很大進步，但與期望目標(biāo)還有距離。比如，目前三審稿的立法原則和相關(guān)法律條文還沒有很好地體現(xiàn)普遍性和特殊性的要求。三審稿中的一些法律條文表述是網(wǎng)絡(luò)安全法、消費者權(quán)益保護法、侵權(quán)責(zé)任法、民法總則和合同法等法律的重復(fù)性概念和原則，因此在普遍性和特殊性的關(guān)系上還應(yīng)該很好地考慮一下，找出電子商務(wù)不同于傳統(tǒng)商業(yè)的根本特點，處理好一般法和特殊法的關(guān)系，更好地體現(xiàn)與其他法律的銜接和配合，盡量不要和其他法律方面的條款、原則相重復(fù)。

要處理好發(fā)展和規(guī)范的關(guān)系

電商的繁榮有序發(fā)展，勢必帶動國內(nèi)實體產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和升級，對供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、打好脫貧攻堅戰(zhàn)、大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新等方面都有積極意義。目前，大家有目共睹的是，電商和實體、線上和線下互相促進表現(xiàn)得越來越明顯。電子商務(wù)法立法目的本身就是為了破除制約電子商務(wù)行業(yè)健康發(fā)展的一些體制和機制上的障礙，著力降低制度性交易成本，優(yōu)化電子商務(wù)的營商環(huán)境，激發(fā)電子商務(wù)的市場活力和創(chuàng)造力，為電子商務(wù)行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展提供法律保障。所以，凡是增加電子商務(wù)主體——包括消費者、電子商務(wù)經(jīng)營者等——不必要負擔(dān)的條款，都不應(yīng)存在；凡是為電子商務(wù)發(fā)展設(shè)置障礙的條款，都不應(yīng)該出現(xiàn)在這部法律中。

本草案設(shè)專章規(guī)定了促進電子商務(wù)發(fā)展的制度。但總體上，這部法律限制性的條款稍多些，如果能增加促進和鼓勵方面的內(nèi)容，將能更好地體現(xiàn)立法目的。

要處理好立法的現(xiàn)實性和前瞻性問題

法律要順應(yīng)歷史、尊重現(xiàn)實，更要引領(lǐng)未來。法律在固化現(xiàn)實的成功經(jīng)驗的同時，還要有前瞻性，這體現(xiàn)在法律條文上，也體現(xiàn)在立法理念上。電子商務(wù)發(fā)展日新月異，不斷呈現(xiàn)新業(yè)態(tài)，立法雖然不能窮盡所有可能，但應(yīng)盡力體現(xiàn)電子商務(wù)的新特征，順應(yīng)經(jīng)濟規(guī)律、社會發(fā)展規(guī)律，然后加以前瞻性地引導(dǎo)，為進一步的規(guī)范和制度設(shè)計留有一個空間，即前瞻性的文字表述。與二審稿相比，本草案三審稿在前瞻性方面有了更多的體現(xiàn)，比如，三審稿在電子商務(wù)經(jīng)營者的定義里，增加了“其他”兩字，使草案囊括范圍更廣。但依然還有一些方面需要改進。比如，電商的主體還是比較多的，除了現(xiàn)在法律草案當(dāng)中提到的電子商務(wù)經(jīng)營者、平臺經(jīng)營者、消費者之外，還有電子支付服務(wù)提供者的權(quán)利義務(wù)問題，還有快遞、物流服務(wù)提供者的權(quán)利義務(wù)問題，這些相關(guān)法律主體的權(quán)利義務(wù)規(guī)定還是要進一步明確。再比如，草案三審稿第五章新增加了“電子商務(wù)促進”這一部分，規(guī)定了國家責(zé)任，這響應(yīng)了二審時很多委員的呼聲。目前來看，平臺經(jīng)營者，特別是國內(nèi)幾家大的平臺經(jīng)營者，已經(jīng)不只是簡單的被管理者，也不只是被動地遵守法律，他們參與規(guī)則的制定，有時候甚至是規(guī)則本身；創(chuàng)新意識也最強，在有些方面，政府管理者也只能亦步亦趨地跟在其后面。在一般規(guī)定和法律責(zé)任等章節(jié)，對平臺經(jīng)營者的一些行為，雖然作了很多禁止性規(guī)定，但是草案不應(yīng)只從限制的角度去規(guī)范有關(guān)經(jīng)營者義務(wù)，也應(yīng)從正面的角度去規(guī)定和鼓勵有關(guān)經(jīng)營者能夠承擔(dān)更多的社會責(zé)任，而不能只考慮自身的利益，以便促進行業(yè)向良好的風(fēng)尚和秩序方面發(fā)展。因為從整個社會發(fā)展的規(guī)律來說，隨著國家進步，國家、社會、個人都將對社會建設(shè)有著重要作用，何況是對電子商務(wù)發(fā)展起著至關(guān)重要作用的平臺經(jīng)營者。大家對近幾年平臺經(jīng)營者擅自修改合同和規(guī)則，造成的平臺內(nèi)經(jīng)營者與其的沖突，應(yīng)該記憶猶新。這種事情在立法后，不應(yīng)再發(fā)生。

要處理好消費者和經(jīng)營者權(quán)益和責(zé)任的問題

法律的本質(zhì)是權(quán)利義務(wù)的劃分和分配。對普通人來說，怎么保護好消費者的權(quán)利，應(yīng)該是最為關(guān)注的一塊。在實際生活中，消費者維權(quán)確實也是一個難點。但只有充分保護消費者的合法權(quán)益，才能迎來電商的健康發(fā)展。本草案中，對消費者權(quán)益的保護力度還應(yīng)該加大。舉幾個例子，草案第三十八條第二款規(guī)定“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者不得刪除消費者對其平臺內(nèi)銷售的商品或者提供的服務(wù)的評價；刪除侮辱、誹謗等法律、行政法規(guī)禁止發(fā)布或者傳輸?shù)男畔⒒蛘呙黠@違背事實的評價的，應(yīng)當(dāng)依照本法第三十條的規(guī)定記錄、保存信息”。這條賦予了平臺經(jīng)營者一定條件下刪除評論的權(quán)力，舉證責(zé)任由平臺經(jīng)營者承擔(dān)，看起來很美好。實際中呢？電商區(qū)別于實體的一個特點是，消費者隔著屏幕買東西，看不到實物，作出判斷有個重要依據(jù)，即看其他消費者的評論。這也是為什么會有電商經(jīng)營者弄虛作假買好評的原因。“消費者使用侮辱性、誹謗性語言或者明顯違背事實進行評價”固然不對，但其判斷也不應(yīng)該由平臺經(jīng)營者作出。況且很多平臺經(jīng)營者本身就有自營業(yè)務(wù)，運動員和裁判員合體，怎么談得上保護電子商務(wù)的弱者——消費者呢？再者，從操作層面來說，雖然平臺經(jīng)營者要按規(guī)定“記錄、保存信息”以備查，但事后消費者如何得知自己的評論是否被刪除。即使該消費者持續(xù)關(guān)注自己的評論，即使相關(guān)部門按規(guī)定來解決，也需要一定時間，這期間，商品不知道銷售多少萬件了。另一方面，消費者既然是獨立的民事行為能力人，對其言行當(dāng)然要負責(zé)，如有違法犯罪行為，也是能夠通過現(xiàn)行法律予以解決的。再比如，法律責(zé)任一章，對于違反本法的規(guī)定所處以的罰款最高限額應(yīng)該根據(jù)違法的不同程度和不同情形來設(shè)定，而不應(yīng)該整齊劃一定為50萬元。對于性質(zhì)惡劣的違法行為應(yīng)加大處罰力度，以解決實踐中亟須解決的問題。

要處理好企業(yè)數(shù)據(jù)共享和個人信息保護的問題

互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的本質(zhì)是共享，大數(shù)據(jù)技術(shù)確實讓我們的生活越來越高效智能便捷，但我相信沒有人愿意為此付出個人隱私泄露的代價。一方面，企業(yè)希望數(shù)據(jù)開放共享的程度越高越好；另一方面，個人信息泄露帶來網(wǎng)絡(luò)詐騙悲劇時見報端的問題卻讓人痛心。二者同為電子商務(wù)繁榮有序發(fā)展的基石，處理好兩者的關(guān)系考驗著管理者的智慧。

首先，在立法上，信息安全怎么強調(diào)都不為過。涉及的信息安全問題，網(wǎng)絡(luò)安全法里規(guī)定得比較明確，但是僅有網(wǎng)絡(luò)安全法不能完全解決有關(guān)信息安全的問題。目前，還有人大決定和其他涉及互聯(lián)網(wǎng)的法律法規(guī)。草案第七十七條規(guī)定：“電子商務(wù)經(jīng)營者違反本法規(guī)定，侵害個人信息依法得到保護的權(quán)利，或者不履行保障網(wǎng)絡(luò)安全的義務(wù)的，依照《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》的規(guī)定處罰?！笨蓪⒋颂幮薷臑椤耙勒站W(wǎng)絡(luò)安全法等法律法規(guī)的規(guī)定處罰”，以增強法律的周延性。其次，個人信息保護的理念應(yīng)該貫穿于整部法律之中，滲透到法律精神里面。只有做好了信息安全工作，公共數(shù)據(jù)共享機制才能真正建立。

總之，我們希望這部萬眾期待的法律出臺后，能不負眾望，成為一部具有里程碑意義的法律；希望電子商務(wù)在經(jīng)歷了春天的野蠻生長后，能夠依此花木向陽茁壯繁榮、有序發(fā)展。（作者為全國人大常委會委員、全國人大教科文衛(wèi)委員會委員）

（本組文章均摘自《中國人大》2018年第12期）