我國上市公司獨立董事角色定位研究

繆熹濤

摘 要 獨立董事的作用是監督上市公司、防范上市公司大股東濫用權力或損害公眾股東利益、進而提高上市公司治理水平，但是我國獨立董事當前存在嚴重的獨立性不足的問題，導致投資者的利益得不到保護，因此建議加強立法，促進獨立董事提名主體多元化、增加獨立董事在董事會中的比例、建立獨立董事和內幕知情人信息披露的必要保護制度。

關鍵詞 獨立董事 角色 獨立性

獨立董事制度于2001年引入我國，其引入的初衷是監督上市公司、防范上市公司大股東濫用權力或損害公眾股東利益、提高我國上市公司整體的治理水平。2001年中國證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》對獨立董事的任職資格、薪酬支付機制、內部權責做了細致的規定，似乎獨立董事的獨立性就自然有了保障。然而，經過十幾年的實踐，時至今日，獨立董事在上市公司治理中都沒有發揮應有的作用，淪為了董事會當中的“邊緣董事”。本文首先介紹了獨立董事的概念、獨立董事制度的起源和演變及我國獨立董事相關制度，然后分析我國獨立董事制度存在的問題，最后得出結論并提出政策建議。

一、獨立董事制度概述

獨立董事，顧名思義，就是客觀獨立的第三方董事，與公司、管理層及股東沒有利益關系，能夠依靠自己的管理經驗、專業知識來獨立決策的董事。根據《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的精神，在A股上市公司引入獨立董事制度是為進一步完善上市公司治理結構，促進上市公司規范運作。獨立董事制度起源于20世紀30年代的美國，1940年《投資公司法》的頒布是其產生的標志。在《投資公司法》中指出投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士擔任一些職務。獨立董事制度的設計目的在于防止控制股東、董事會及管理層內部控制，從而損害其他股東或公司整體利益。

2000年國務院辦頒布國有大中型企業建立現代企業制度基本規范，規定獨立董事可不在公司內部任職，也有資料顯示獨立董事制度于2001年被引入中國上市公司。2001年證監會頒布獨立董事指導意見，2002年證監會和原國家經貿委聯合實施上市公司治理準則。2006年新修訂的《公司法》正式生效，其第一百二十三條規定：“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。”第一次從法律層面明確了獨立董事的法律地位。

當前，我國關于上市公司獨立董事制度的指導性文件包括：《公司法》、《上市公司治理準則》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和《上市公司獨立董事履職指引》，對獨立董事的權利和義務做了明確的規定。

二、獨立董事的要求

無論是紐約證券交易所、香港聯合交易所還是上交所和深交所，關于對獨立董事的獨立性的規定都有三層含義。

（一）人格獨立

人格獨立要求獨立董事具有獨立人格，不受公司大股東或其他非獨立董事的控制，通過自己的經驗和知識來判斷董事會的決策。要使獨立董事保持人格上的獨立，則必須使獨立董事與公司之間的關系滿足一下幾點要求：首先，要排除親屬關系，獨立董事不能是上市公司職員或股東的近親屬；其次，不能是雇傭關系。獨立董事不能在公司或股東控制的公司任職；最后，不能有業務關系。獨立董事不能在給公司提供服務的中介機構任職。

（二）經濟利益獨立

這一點要求獨立董事在做決策的時候必須以公司整體利益為出發點，而不是考慮部分股東或管理層的利益，要做到這一點，就必須滿足一下幾點：首先，獨立董事不能持有公司太多股份，一般為不超過1%。因為如果獨立董事持有公司股份，則可能做出有利于自身利益的決策，影響其獨立性。紐交所對獨立董事的持股并沒有做特殊要求，這是因為美國的上市公司股權比較分散，基本也不存在獨立董事大量持有公司股份的情況。其次，獨立董事與公司或管理層不能存在業務關系。很顯然，如果獨立董事與公司或管理層之間有業務往來，則對這些交易的審查中，無異于獨立董事自己審查自己，其獨立性無法得到保障。

（三）權利獨立

權利獨立是指獨立董事在公司的決策中擁有不受其他非獨立董事和管理層控制的權利，以確保其在公司中的監督作用，要實現這一點，首先人數上要有一個最低比例，國際上，美國的上市公司獨立董事在董事會中的人數占比最高。無論是理論還是實踐來看，人數比例優勢是確保獨立董事獨立性的重要條件。其次，獨立董事還需有其他非獨立董事不具有的一些特殊職權，如審查關聯交易等。

三、我國獨立董事存在的問題-獨立性不足

紐約證券交易所上市公司手冊303A條規定：上市公司董事會中獨立董事必須占多數席位。這是董事會人數上的一項強制要求，同時，獨立董事需通過“獨立測試”，具體標準如下：

1.任何董事都沒有資格當“獨立董事”，除非董事會確定該董事與上市公司無重大關系（直接或作為合作伙伴，與公司有關的機構的股東或高管）。

2.此外，在確定在上市公司董事會薪酬委員會上任職的任何董事的獨立性時，董事會必須考慮所有的有關因素，確定該董事是否與上市公司有關系，這對于該董事的能力獨立于管理層及作為薪酬委員會的成員有著重要影響，包括但不限于：

（1）該董事的薪酬來源，包括上市公司向該董事支付的任何咨詢或其他補償費；

（2）該董事是否隸屬于上市公司、上市公司的子公司或上市公司子公司的附屬公司。

當以董事的薪酬來源考慮董事在薪酬委員會上服務的獨立性時，董事會應該考慮董事是否從任何個人或實體得到薪酬，而這種行為會不會影響到他對上市公司高管薪酬做出的獨立判斷。同樣，當考慮董事與公司有關聯關系時，本公司的子公司，或子公司的子公司，在確定他在薪酬委員會的服務上獨立性，董事會應該考慮關聯關系是否讓董事直接或間接地控制上市公司或公司的高級管理，或者董事與高級管理成員們是否建立直接的關系，在每一種情況下，要考慮影響到他對上市公司高管薪酬做出的獨立判斷。在我國，獨立董事的獨立性缺乏是公司治理長期以來面臨的一個難題。

獨立董事獨立性不足，體現在哪？一項數據就很有說服力：2012年度，深市上市公司在只出現過一次反對和兩個棄權的情況！約九成存在通訊表決情況。其中，主板中95.7%的公司（共計450家）存在通訊表決情況，而中小板公司中87.1%的公司（共計611家）存在著通訊出席情況。試想，獨立董事連董事會都懶得去參加，又怎能給上市公司出謀劃策，又怎能監督管理層、大股東，其獨立性又怎能保證。

如萬向錢潮（000559.SZ）獨立董事王晶晶當時年僅27歲，堪稱上市公司最年輕的獨立董事，其任職資格也曾受質疑。隆平高科（000998.SZ）發布公告稱，提名鄒定民、屈茂輝、毛長青為獨立董事候選人，毛長青是中信證券農業行業首席分析師。此外，申銀萬國的醫藥業分析師羅鶄在片仔癀（600436.SH）擔任獨立董事，國泰君安研究所常務副所長譚曉雨為科力遠（600478.SH）的獨立董事[5]。了解了上述情況，那獨董不獨這個問題就好回答了，因為獨董從來源就有問題。試想，大股東的代表還能獨立于大股東？有熟人關系的高校、官員獨立董事會在董事會上投反對票？了解了這個現狀，獨董不獨的問題就好理解了。

四、結語

獨立董事制度的意義在于改進公司治理結構、提升公司質量、加強公司的專業化運作、提高董事會決策的科學性、強化董事會的制衡機制、保護中小投資者的權益、增加上市公司信息披露的透明度和督促上市公司規范運作。但如果獨立董事的獨立性不足，淪為了“邊緣董事”和“花瓶董事”，則上述作用就無從談起，而我國卻恰恰面臨這一問題。本文研究表明，我國獨立董事存在獨立性不足的問題，沒有充分起到保護投資者的作用，對此，本文作者建議：1.改革獨立董事的提名和選舉程序，降低大股東的提名權；2.提高獨立董事在董事會的比例和權限，以保證大小各類股東都能在董事會得到合理均衡代表；3.加強監管能夠增強獨立董事的獨立性和履職能力。通過加強立法，加大監管力度，獨立董事的履職能力已經得到提高，獨立董事的參與度逐步提升；4.建議在獨立董事提名程序上進行改革，建議由中小股東或上市公司協會等獨立第三方組織來推薦獨立董事。

參考文獻：

[1] 譚勁松.獨立董事“獨立性”研究[J].中國工業經濟，2003（10）：64-73.

[2] 劉誠，楊繼東，周斯潔.社會關系、獨立董事任命與董事會獨立性[J].世界經濟，2012（12）：83-101.

[3] 李漢軍，張俊喜.董事會獨立性和有效性的動態分析[J].南開經濟研究，2007（6）：61-75.

[4] 張燕芳.上市公司獨立董事獨立性研究：問題與對策[D].碩士學位論文，西南政法大學.2008.

[5] 周小雍.獨董不“獨” 何以避嫌？[N].第一財經日報，2011.