老年人監(jiān)護的制度設(shè)計

漆海燕

摘 要：老年人監(jiān)護是為有效的保障老年人的權(quán)益而專門針對老年人設(shè)計的一種監(jiān)護制度。本文旨在對老年人監(jiān)護進行制度設(shè)計，對老年人的范圍進行了界定，監(jiān)護的具體內(nèi)容涉及到監(jiān)護的主體、監(jiān)護的形式和監(jiān)護的范圍，并且還設(shè)有專門的監(jiān)護監(jiān)督制度，從而建立起一套完整的具有可行性的監(jiān)護制度。

關(guān)鍵詞：老年人;行為能力;任意監(jiān)護;監(jiān)護監(jiān)督

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）05-0115-02

監(jiān)護，是指民法上所規(guī)定的對于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督、保護的一項制度。監(jiān)護從其本質(zhì)上講就是對缺乏行為能力人的監(jiān)督和照顧制度。我國目前規(guī)定了對未成年人和精神病人的監(jiān)護制度，沒有專門的針對老年人的監(jiān)護制度。所謂老年人監(jiān)護制度就是以老年人為對象而專門設(shè)立的民事監(jiān)護制度。

一、老年人監(jiān)護制度的對象的界定

（一）從年齡上來界定

我國《老年人權(quán)益保障法》中將60歲作為界定老年人的年齡標準，這一標準具有科學(xué)根據(jù)并符合國際潮流和我國的具體實際。目前國際上一般有兩個標準，絕大多數(shù)發(fā)展中國家一般界定為60周歲，只有少數(shù)發(fā)達國家界定為65周歲。從我國傳統(tǒng)界定標準來看，早在幾千年前，我國古代就把60周歲界定為老年人的下限。按照歷史的習(xí)慣和建國后我國離休、退休制度規(guī)定的年齡條件，把60周歲作為老年與壯年的界限①。

（二）從行為能力上來界定

當然作為老年人監(jiān)護制度中的主體，并不是所有年滿60周歲以上的人都需要被監(jiān)護，而是以60周歲作為基點，再考慮其行為能力，從而來確定需要被納入這一制度保護框架之下的對象。

行為能力，是自然人能夠以自己的行為依法行使民事權(quán)利承擔民事義務(wù)的能力。自然人的民事行為能力以對客觀事物的判斷和認識能力即意識能力為依據(jù)。從自然規(guī)律來看，隨著年齡的增長，老年人的行為能力是呈逐漸下降的趨勢，其依靠自己的行為參與民事活動的能力在逐漸下降。

因此需要監(jiān)護的老年人屬于以下情況：第一，意思能力欠缺的老年人。由于老年人大多疾病纏身，有的疾病可以逐漸使人失去判斷能力，如老年癡呆，這種由于精神障礙而經(jīng)常處于欠缺事理認識能力的人，或者因精神障礙而辨別事理能力明顯不足的人，無法正常的處理其日常事務(wù)，這樣既可能損害其自身的利益，也會損害相對人的權(quán)益和正常的交易秩序。因此這部分人應(yīng)該納入我們老年人監(jiān)護制度的保護體系中來。第二，行動能力欠缺的老年人，即那些因疾病或者其他原因?qū)е律眢w行動不便或者不能行動的老年人。對這部分老年人，因為其意思能力并沒有喪失，不能簡單的采用傳統(tǒng)的監(jiān)護制度，而是應(yīng)該充分尊重其本人意志，設(shè)立適合其實際情況的監(jiān)護制度，比如像德國的照管制度②。

（三）對老年人行為能力的認定

要確定具體哪些老年人需要監(jiān)護，首先要對老年人的行為能力進行鑒定。包括對意思能力的鑒定和對行動能力的鑒定兩個方面。鑒定的主體應(yīng)當是法律規(guī)定的具有相當醫(yī)學(xué)實力的醫(yī)院進行統(tǒng)一鑒定，即在專門的具有行為能力鑒定資格的醫(yī)院進行鑒定。并根據(jù)實際情況對鑒定情況進行分級，按照老年人的實際行為能力水平，分為不同的能力水平階段，從而對他們實施不同程度的監(jiān)護。對老年人進行行為能力鑒定的申請人，按照一般的法律原理和常識，仍是有順序之分。第一順序的申請人應(yīng)該是子女、配偶、父母以及本人;第二順序申請人是（外）孫子女、兄弟姐妹以及（外）祖父母;第三順序是其他有贍養(yǎng)關(guān)系的親屬或朋友以及有關(guān)的單位和組織。最后，由法院根據(jù)醫(yī)院的鑒定結(jié)果對需要監(jiān)護的老年人確定適用不同的監(jiān)護辦法。因此對老年人行為能力的鑒定還需要法院的確認，這樣就能有效的防止濫用監(jiān)護制度侵害老年人權(quán)益的行為。

二、老年人監(jiān)護制度的內(nèi)容

（一）主體

我國法律上關(guān)于成年人監(jiān)護的主體的規(guī)定見于《民法通則》第十七條：“無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監(jiān)護人：

1.配偶;

2.父母;

3.成年子女;

4.其他近親屬;

5.關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。”③

首先，在第一第二順位上是配偶和父母，老年人的配偶大多也年老體弱，尤其老年人的父母可能早已不在人世，即使在人世也大多喪失了監(jiān)護能力，這是自然規(guī)律，生老病死的基本體現(xiàn)。因此，把老年人的配偶和父母作為優(yōu)先順位的監(jiān)護人往往不符合實際情況的。因此，要根據(jù)個案情況來具體決定監(jiān)護人，而不是采取現(xiàn)行法律上一刀切的規(guī)定。

其次，“對關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意”，這一項的規(guī)定本身就存在很大的問題，更別說是否適合老年人的監(jiān)護制度了。由居委會或村委會來選任監(jiān)護人，雖然可能由于它們更了解被監(jiān)護人的實際情況，選任的會是更適合的監(jiān)護人選，但是由于其結(jié)構(gòu)松散，缺乏權(quán)威性，在監(jiān)護人損害被監(jiān)護人利益時不能及時有效的進行監(jiān)督，并且居委會或村委會也不承擔選任監(jiān)護人不力的責任。

對于老年人監(jiān)護制度的主體的確認，在參考現(xiàn)行成年人立法中的監(jiān)護主體的規(guī)定，應(yīng)該有符合老年人自身實際情況的獨特之處。可以規(guī)定為：

對于有監(jiān)護需要的老年人，由下列人員進行監(jiān)護：

1，配偶、父母、成年子女。2，其他近親屬。3，住所地的居民委員會或村民委員會。4，專門的社會機構(gòu)

這只是法定監(jiān)護的主體，在任意監(jiān)護中，老年人還可以任意選擇自己的監(jiān)護人，不限于法定監(jiān)護中的主體范圍。

（二）內(nèi)容：對財產(chǎn)、對人身

老年人監(jiān)護制度的內(nèi)容和范圍，要依據(jù)不同的情況來確定。《民法通則》第十八條規(guī)定了一般監(jiān)護制度的內(nèi)容，包括被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。這主要是針對未成年人和精神病人所設(shè)定的監(jiān)護內(nèi)容，他們由于沒有判斷能力，因此監(jiān)護的范圍涉及各個方面，但是對于老年人來說，則要作具體分析。

首先，在任意監(jiān)護中，由于任意監(jiān)護是由老年人在判斷能力衰退之前，即具有完全的判斷能力的時候設(shè)定的，充分尊重了本人的意愿。任意監(jiān)護本質(zhì)上是一種民事合同，其在設(shè)定之時就已經(jīng)由被監(jiān)護的老年人和監(jiān)護人之間協(xié)商好了監(jiān)護的內(nèi)容和范圍，因為他們是按照自愿的原則設(shè)立雙方之間的權(quán)利義務(wù)，所以無論內(nèi)容是涉及人身、財產(chǎn)還是其他合法權(quán)益，以及監(jiān)護人權(quán)限的范圍，都是自由確立的，在這里就沒有討論的必要。

其次，在法定監(jiān)護中，則需要區(qū)分兩種不同的情況。第一，對行動能力喪失或者部分喪失的老年人設(shè)定的監(jiān)護。對行動能力喪失或者欠缺的老年人來說，其判斷能力并不必然喪失，因此，法定監(jiān)護人主要照顧老年人的日常生活、協(xié)助日常事務(wù)，并且要充分尊重老年人本人的意愿，這個時候的監(jiān)護更多的類似于照顧。第二，對判斷能力喪失或者欠缺的老年人的法定監(jiān)護，其監(jiān)護的范圍則要寬泛得多。而對于那些喪失或部分喪失判斷能力的老年人來說，其不能理解自己的行為，無法做出符合自己利益和意愿的行為，這樣既會損害自己的利益也會危害交易安全，因此對這類的老年人的監(jiān)護就是實際意義上的監(jiān)護。

總之，對兩類情況的老年人所適用的監(jiān)護的范圍和內(nèi)容是不同的，但是都必須堅持為了老年人的利益，保護老年人的權(quán)益的基本原則，監(jiān)護人須盡善良監(jiān)護的義務(wù)，照顧好老年人的身心。

三、老年人監(jiān)護的形式

在老年人監(jiān)護制度設(shè)計中，應(yīng)借鑒現(xiàn)行監(jiān)護制度中的法定監(jiān)護和指定監(jiān)護制度，同時根據(jù)老年人認知情況的特殊性，增加任意監(jiān)護制度。

（一）法定監(jiān)護

如前所述，在老年人監(jiān)護制度的主體中規(guī)定了法定監(jiān)護人的順序和范圍，由四個順位組成，包括配偶、父母和成年子女、其他近親屬。

（二）指定監(jiān)護

首先，在法定監(jiān)護人發(fā)生爭議時由老年人住所地的居民委員會或村民委員會進行指定。如同一順位的法定監(jiān)護人都愿意或者都不愿意擔任監(jiān)護人的，或者后一順位的監(jiān)護人對前一順位的監(jiān)護人擔任監(jiān)護人有異議的，由老年人住所地的居民委員會或村民委員會根據(jù)實際情況在法定監(jiān)護人中進行指定。居民委員會或者村民委員會應(yīng)當盡職盡責，充分考慮老年人的家庭實際情況，按照有利益老年人權(quán)益保護的原則，來指定監(jiān)護人。如果是幾個人共同擔任監(jiān)護人的，對監(jiān)護人之間的責任分工先由當事人進行協(xié)商分工，對協(xié)商不成的由居委會或村委會進行確定。其次，在沒有法定監(jiān)護人的時候，由老年人住所地的居民委員會或村民委員會擔任監(jiān)護人。最后，在老年人住所地的居民委員會或村民委員會不適合或者無力擔任監(jiān)護人的情況下，由專門的社會組織擔任監(jiān)護人。

四、監(jiān)護監(jiān)督

一項制度能否很好的執(zhí)行，關(guān)鍵在于對其是否設(shè)置了良好的監(jiān)督制度。就構(gòu)建我國老年人監(jiān)護制度而言，設(shè)立合理的監(jiān)督制度必不可少④。構(gòu)建我國的老年人監(jiān)護監(jiān)督制度，應(yīng)考慮以下幾個方面：第一，設(shè)立監(jiān)護監(jiān)督人，可由單個的自然人或者多個自然人組成。監(jiān)護監(jiān)督人與監(jiān)護人不得為同一人，監(jiān)護監(jiān)督人要對監(jiān)護人的行為進行盡職盡責的監(jiān)督，對監(jiān)護人所作的危害老年人權(quán)益的行為要及時制止，嚴重的可以向法院申請撤銷監(jiān)護人的監(jiān)護資格。第二，法定監(jiān)護人之間的監(jiān)督。在按照法定監(jiān)護順序設(shè)定一個監(jiān)護人之后，同一順位的其他監(jiān)護人以及后順位的監(jiān)護人，對選定的監(jiān)護人都有監(jiān)督的權(quán)利。第三，監(jiān)護人之間的相互監(jiān)督。如果設(shè)立了多個監(jiān)護人，那么監(jiān)護人之間也負有相互監(jiān)督的權(quán)利和義務(wù)。對未經(jīng)其他監(jiān)護人同意的涉及被監(jiān)護人重大人身利益和財產(chǎn)利益的行為，其他監(jiān)護人可以申請撤銷。第四，老年人住所地的居民委員會或村民委員會的監(jiān)督。這些基層組織對老年人的情況比較了解，由他們來擔任監(jiān)護監(jiān)督人也是實際可行的。第五，專門的社會機構(gòu)的監(jiān)督部門的監(jiān)督。在設(shè)計監(jiān)護人主體的時候確定了可以由專門的社會機構(gòu)來擔任監(jiān)護人，這是符合老齡化社會發(fā)展潮流的必然趨勢。

總之，老年人監(jiān)護制度的設(shè)計是為了保障老年人的財產(chǎn)權(quán)益和人身權(quán)益，監(jiān)護人必須充分尊重和維護老年人的人身，在法律規(guī)定下合理維護老年的財產(chǎn)利益，使老年人能夠安享晚年。

[ 注 釋 ]

①佟寶貴，主編.中國老年人權(quán)益保障讀本[M].華齡出版社，2005.8.

②倪娜.監(jiān)護制度與老年人保護——兼論監(jiān)護制度之功能[J].湖南科技大學(xué)學(xué)報，2011（1）：54.

③《中華人民共和國民法通則》第十七條.

④康娜.我國老年人監(jiān)護制度探究[J].法商研究，2006（4）：119.

[ 參 考 文 獻 ]

[1]佟寶貴，主編.中國老年人權(quán)益保障讀本[M].華齡出版社，2005.

[2]曾慶敏，主編.老年人權(quán)益保障與社會發(fā)展[M].社會科學(xué)文獻出版社，2008.