對涉外法定繼承公證有關問題的思考

摘 要：辦理涉外法定繼承公證事項時，往往涉及到不同國家法律對于該民事關系的處理做出的不同規定，從而引起了法律沖突。《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）主要解決因法律沖突而產生的法律選擇問題。本文結合法律和實務，對辦理該公證事項的有關問題進行了探索。

關鍵詞：涉外法定繼承;公證;先決問題

中圖分類號：D926.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）05-0166-01

作者簡介：彭剛（1962-），男，上海人，上海市寶山公證處，二級公證員，研究方向：民商法。

一、涉外法定繼承公證的含義

涉外法定繼承公證，是指公證機構根據當事人的申請，依法證明申請人在具有涉外因素的法定繼承中具有繼承被繼承人遺產的權利的真實性、合法性的活動。涉外因素指在民事法律關系的三要素中，至少有一個要素與外國具有聯系，包括主體涉外、客體涉外或法律事實發生在國外。

二、涉外法定繼承公證的受理范圍

我國涉外法定繼承公證的受理范圍，是依據《司法部公證律師司關于涉外遺產繼承的公證書如何出具事的復函》（以下簡稱司法部《復函》）的規定。[1]根據該規定，下列情況可由公證處為當事人辦理繼承權公證：（1）中國公民繼承居住在國內的中國人或外國人在境外的動產;（2）中國公民繼承居住在國內的外國人在境內的動產或不動產;（3）中國公民繼承居住在境外的外國人在境內的不動產。

三、有關涉外法定繼承公證的先決問題

先決問題是指涉外民事案件（即主要問題）的處理所必須首先要加以解決的其他問題。[2]根據最高院關于《法律適用法》司法解釋（一）第12條的規定，處理涉外民事爭議時，如須先解決另一涉外民事關系的，應當根據該先決問題自身的性質來確定其應當適用的法律。這表明將按照《法律適用法》中該先決問題的沖突規范去確定準據法。

筆者結合公證實踐中遇到的下列案例，探討在公證實務中，如何解決先決問題。案例：中國公民A與法國公民B于1992年在法國結婚。A婚后居住在法國，取得了法國國籍。A與B在法國生有二子C（19歲）、D（17歲）、一女E（10歲）。2007年A在上海市購買了一套房產。A于2010年在法國死亡，生前未留下遺囑。A的丈夫B和子女D、E要求繼承A的上述房屋遺產，A的父母、兒子C表示放棄繼承A的上述房屋遺產。本案因主體具有涉外因素，故屬于涉外法定繼承公證，首先要選擇解決繼承問題的準據法?！斗蛇m用法》第31條規定：“法定繼承，適用被繼承人死亡時經常居所地法律，但不動產法定繼承，適用不動產所在地法律。”A在我國境內的遺產為不動產，須按準據法為我國《繼承法》所規定的繼承人范圍、繼承順序和遺產分配份額等解決繼承問題。在解決繼承問題前，先要解決先決問題，即先要解決婚姻關系的效力問題、夫妻財產關系問題、繼承人的權利能力和行為能力問題。

（一）A和B婚姻關系的效力問題。根據各國法律的規定，結婚主要有登記制、儀式制、事實婚姻制。根據《法律適用法》第21條、22條的規定，因A、B的婚姻締結地在法國，因此A、B的婚姻效力應當適用法國法來判斷。法國法律規定的結婚形式為民事登記方式，需提供經公證、認證的結婚證明。

（二）A和B夫妻財產關系問題。根據各國法律的規定，夫妻財產制可分為法定財產制、約定財產制、共同財產制和分別財產制。根據《法律適用法》第24條的規定，A和B的夫妻財產關系，在雙方登記結婚前協議選擇了適用B經常居所地的法律，即法國法律。B提供了經認證的“分別財產制公證書”，根據該公證書，A和B聲明采用了分別財產制。因此，A的上述房屋為其生前的個人財產。

（三）繼承人的權利能力和行為能力問題。根據《法律適用法》第11條、第12條的規定，自然人繼承遺產的權利能力和行為能力，適用經常居所地法律。本案繼承人法國公民的經常居所地在法國，根據《法國民法典》的規定，年滿18周歲的男或女是成年人，并且規定父母作為法定管理人均可代理未成年人。故C為成年人，其放棄繼承A的遺產的行為有效，D、E為未成年人，他們繼承A的遺產應由B代理。

四、建議擴大涉外法定繼承公證的受理范圍

司法部《復函》規定的繼承人僅為中國公民，不符合我國現行法律的規定。筆者認為，可以增加在繼承人為外國公民的情況下，辦理涉外繼承權公證的三種情形：（1）繼承經常居所地在國內或國外的中國人或外國人在境內的不動產;（2）繼承經常居所地在國內的中國人或外國人在境外的動產;（3）繼承經常居所地在國內的中國人或外國人在境內的動產。以適應新的形勢對涉外公證法律服務的現實要求。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]《司法部公證律師司關于涉外遺產繼承的公證書如何出具事的復函》【（85）司公字第124號】.

[2]黃進，姜茹嬌.〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉釋義與分析[M].法律出版社，2011：39-40.