淺析最密切聯系原則

摘 要：最密切聯系原則在近年來應用十分廣泛，本文就最密切聯系原則的涵義以及歷史淵源做了一個基本的闡述，主要探究最密切聯系原則在中國立法上的立法現狀以及適用建議。

關鍵詞：最密切聯系原則;自由裁量權;法律沖突

中圖分類號：D997文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）11-0211-01

作者簡介：戴青萍（1998-），女，漢族，江西宜春人，江西師范大學，本科在讀。

一、最密切聯系原則的涵義

最密切聯系原則，也叫最強聯系原則，重力中心原則，是指法院在審理某一涉外民商事案件時，法官通過行使自由裁量權，權衡與該案有聯系的因素，適用與其聯系最密切的那個國家的法律。

二、最密切聯系原則的歷史淵源

最密切聯系原則的理論淵源最早可以追溯到19世紀德國法學家薩維尼提出的“法律關系本座說”。這是在法則區別說統治國際私法理論達數百年后的一次根本的變革，故薩維尼也被稱為“近代國際私法之父”。薩維尼認為我們必須承認內外國人法律地位的平等和內外國法律的平等，他主張從法律本身的性質來探討其“本座”所在地，處理涉外民事法律關系就適用該“本座”地法。之后德國學者吉爾克在薩維尼的“法律關系本座說”上更近一步，提出了“引力中心”理論。吉爾克嘗試用“重心”的表述來代替“本座”，他強調用法律關系本身的“重心”地來調整該法律關系。隨后，英國法學家威斯特萊克提出了“最真實聯系”的概念，他認為法律關系應由與其法律關系最密切的法律調整。在著名的“奧汀訴奧汀案”中，美國紐約州法院法官富爾德在審理中提出了“重力中心地”和“系聚集地”兩個概念，他認為應該適用法律關系的重力中心地或連結關系聚集地的法律。這是最密切聯系原則的原型。

在1963年美國紐約上訴法院受理的“貝科克訴杰克遜”一案中，最早明確采用了最密切聯系原則。法官富爾德在審理案件時提出應該適用的準據法是與該爭議法律關系具有最大利益的那個州的法律。美國學者里斯根據研究“重力中心地”等觀念以及上述案例，并借鑒“政府利益說”，提出法院在處理有關沖突法案件時，應當適用“最密切聯系地的法律”。在1971年，最密切聯系原則正式被里斯在其所主編的《美國第二次沖突法重述》中提出，其第六條規定：“對涉外民事關系法律沖突的解決，應適用與之有最密切聯系的州或國家的法律。”①此時，標志著最密切聯系原則正式成立。

三、最密切聯系原則在中國的立法現狀和適用建議

目前，最密切聯系原則在我國立法現狀有以下特征：（1）最密切聯系原則的適用非常的廣泛。最初只是涉外合同領域的適用，之后在解決婚姻家庭中的撫養關系、國籍沖突、住所沖突、營業所沖突等方面都有適用，甚至在涉外民事法律沒有規定的時候，作為兜底性質的條文來適用。（2）最密切聯系原則突出適用在兩個領域：一是涉外合同領域，我國法律適用法采取的是意思自治原則優先，最密切聯系原則（特征履行標志）相結合的模式。二是涉外家庭扶養、贍養、撫養關系領域，用于解決涉外家庭成員之間發生的糾紛。（3）最密切聯系原則的適用很大程度上依賴于法官的自由裁量權，對判斷是否為最密切聯系地，法律并沒有明確的規定和方法指導，這造成法律適用的結果有很大的不可預測性和不確定性。

結合最密切聯系原則在我國的立法現狀與司法實踐，我想對其適用發表一些建議：

（一）最密切聯系原則的適用范圍太過廣泛，日后立法中應該注意縮減范圍。最密切聯系原則的適用范圍從涉外合同領域到撫養關系，還存在于自然人法人國籍、住所、營業所等沖突領域，存在范圍十分廣泛。由于最密切聯系原則具備靈活性，所以在解決法律沖突時不會受到硬性連接點的限制，易于找到合適的法律，所以立法者也往往傾向于適用最密切聯系原則，可是過度適用會增加法律的不確定性，對實現公平正義有不利的影響。我認為，除了在少數特定的領域明文規定可以適用，在法律沒有明文規定的領域，都應禁止適用最密切聯系原則。②

（二）最密切聯系原則的靈魂是增加法律適用的靈活性，但是靈活性也有一定的限度，否則就挑戰了法律的確定性。法律應該是兼具靈活性和確定性的，現階段，最密切聯系原則的靈活性明顯多于確定性，所以我們需要限制最密切聯系原則的靈活性。最密切聯系原則給予法官太多的自由裁量權，法官面對案件時，需要自己多方面地權衡與案件及當事人有關的因素，最終根據影響因素選擇與案件法律關系具有最密切聯系的國家的法律。但令人擔憂的是，法官在依職權行使自由裁量權時，沒有具體的規則以及計量方法去評估哪一個國家才是“最密切聯系地”，這就造成賦予法官過大的裁量權，容易引入法官的個人感情色彩，且面對現在法官質量普遍不高的情況，更容易造成案件的不公正處理。面對這個情況，我們應該限制法官自由裁量權的行使，在適用最密切聯系原則的領域，通過多年的司法實踐進行總結歸納，進一步細化明確適用的規則。例如可以逐漸列舉在適用最密切聯系原則選擇法律時，那些針對特定問題的連結點。

[ 注 釋 ]

①欒文靜.淺析國際私法中的最密切聯系原則[J].法制與社會，2007.

②肖永平.最密切聯系原則在中國沖突法中的應用[J].中國社會科學，1992（3）：149-162.

[ 參 考 文 獻 ]

[1]洪萍.《國際私法》[M].江西高校出版社，2017.6.

[2]欒文靜.淺析國際私法中的最密切聯系原則[J].法制與社會，2007.

[3]肖永平.最密切聯系原則在中國沖突法中的應用[J].中國社會科學，1992（3）：149-162.

[4]《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》.