《婚姻法解釋（三）》第九條的解讀

摘 要：近幾年來，各地法院不斷有丈夫起訴妻子要求賠償，理由是妻子擅自終止妊娠侵犯其生育權(quán)。那么，妻子的行為是否對丈夫的生育權(quán)構(gòu)成侵害呢，丈夫是否有權(quán)基于此請求妻子損害賠償。《婚姻法解釋（三）》第九條的規(guī)定是否合理。本文重點分析以上三個問題。

關(guān)鍵詞：妊娠生育權(quán);侵權(quán)賠償;婚姻法解釋三

中圖分類號：D923.9文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）08-0215-01

作者簡介：馮慧琳（1992-），女，土家族，貴州人，四川大學，碩士研究生。

一、妻子擅自終止妊娠是否侵害丈夫的生育權(quán)

鐘濤（化名）和張悅（化名）夫婦，張悅在懷孕七個月后，未經(jīng)鐘濤同意，擅自終止妊娠，鐘濤起訴張悅，侵犯其生育權(quán)。那么張悅是否實質(zhì)性地侵害到鐘濤的生育權(quán)？”

《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》明文規(guī)定“女性有不生育的自由權(quán)”，而其后頒發(fā)的《中華人民共和國人口與計劃生育法》又規(guī)定了所有公民享有生育權(quán)，兩者看似沖突矛盾，但在立法目的上不盡相同，具體而言，《中華人民共和國人口與計劃生育法》意在說明公民的自由生育權(quán)不受任何第三方的干預，其中就包括男性的生育權(quán)和女性生育權(quán)，以及夫妻雙方達成合意的生育自由。而與此相對應(yīng)，《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》則重在對婦女的權(quán)益的特殊保護，是相比較于男性的生育權(quán)而言的，其原因是男女雙方生理和心理等等方面的不同，使得女性在生養(yǎng)子女上相比于男性普遍承擔更多，因此對于女性的保護應(yīng)該是優(yōu)于男性。因此，此種案件類型中，女方擅自墮胎行為，并未侵害丈夫的生育權(quán)。

二、妻子擅自終止妊娠丈夫是否有權(quán)請求賠償

《婚姻法司法解釋（三）》第九條規(guī)定：夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧Ｒ宦煞裾J其賠償請求權(quán)是否合理？

對此，我們應(yīng)該當分情況討論。如果夫妻雙方基于合意的妊娠，那么妻子擅自終止妊娠，丈夫有權(quán)基于妻子的違約行為獲得賠償。但是，《婚姻法解釋三》第九條并未討論該種情形，因此，我認為該條存有缺陷。但是，夫妻雙方非基于合意的情況下，有學者主張把女方擅自中止妊娠屬于《侵權(quán)責任法》一般侵權(quán)行為，女方應(yīng)依《侵權(quán)責任法》對男方以及部分其他近親屬承擔侵權(quán)賠償責任。但是我認為這是荒謬的。首先，按照學界通行的觀點，生育權(quán)是一種人格權(quán)而非身份權(quán)，夫妻雙方的生育權(quán)是平等的并且應(yīng)當?shù)玫椒善降鹊谋Ｗo，其生育權(quán)的實現(xiàn)也是雙方通力合作的結(jié)果，如果一方不愿意生育或者擅自墮胎，是生育權(quán)行使的沖突，屬于侵權(quán)行為，因此，也就不存在侵權(quán)損害賠償。其次，生育權(quán)是一種人格權(quán)，而人格權(quán)是種絕對權(quán)力，具有絕對性和支配性，正是基于此，妻子完全有權(quán)自行決定是否中止妊娠。此時，如果夫妻雙方并沒有事先達成生育合意，丈夫一方就不能基于侵權(quán)或者違約主張損害賠償。因此，在夫妻雙方妊娠前不存在生育合意的前提下，適用《婚姻法解釋（三）》第九條之規(guī)定無疑是合理的。但是該條并沒有考慮到達成合意下的違約損害賠償，存在一定的缺陷。

三、《婚姻法解釋（三）》第九條的理解

有學者指出，對于《婚姻法解釋（三）》第九條前半段的規(guī)定，如果認為是權(quán)力行使的沖突，而不是侵權(quán)法上的侵權(quán)行為，那么該條后半段又給與丈夫一方離婚的救濟權(quán)，這種規(guī)定是否變相承認了妻子的行為是侵權(quán)行為呢？答案是否定的。具體而言：一方面，“侵犯”實質(zhì)上是一種權(quán)利行使上的沖突，不再侵權(quán)，所以不能給與侵權(quán)損害賠償?shù)木葷?但是另一方面，權(quán)力行使的沖突會在實質(zhì)上對丈夫一方生育權(quán)的行使造成阻礙，因此，給與丈夫一方離婚救濟權(quán)也是合理的。

綜上所分析，妻子擅自墮胎是權(quán)力行使沖突，鑒于夫妻的生育活動及過程均具有隱秘，因此，按照意思自治的理論，夫妻可就生育的有關(guān)問題達成合意，由于這類合同具有人身性質(zhì)，不能強制執(zhí)行，但是該合同卻有明確的執(zhí)行內(nèi)容，此外，關(guān)于夫妻雙方是否就生育問題達成合意，不能就結(jié)婚合意而推定，時間、經(jīng)濟因素也必須納入考慮范疇。經(jīng)過審查，確實不能達成合意的，丈夫不能依據(jù)任何理由來尋求損害賠償。但可以考慮將其納入判決離婚的理由以對丈夫進行救助。這正是《婚姻法解釋（三）》第九條后半段的理由所在。

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