商標維權不放松

了解商標維權，一方面可以避免侵權;另一方面也可以避免在實質審查階段因為自己申請的商標與他人已注冊或在自己之前申請注冊的商標相同或近似而被駁回，從而節(jié)省人力和財力。如果企業(yè)經營過程中經常需要與其他品牌合作甚至競爭，了解商標維權可避免日后出現(xiàn)商標權爭議。

商標侵權的認定

商標侵權是指行為人未經商標權人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的行為。侵權人通常須承擔停止侵權的責任，明知或應知是侵權的行為人還要承擔賠償責任。情節(jié)嚴重的，還要承擔刑事責任（下頁圖1）。

對“近似商標”的認定通常應從兩個方面考慮：一是兩個商標所使用的商品或服務是否相同或相類似;二是兩個商標的標識的主體部分是否相近似。具體認定以普通消費者的一般注意力作為評判的主觀標準，并采用商標整體比較與商標顯著部分比較相結合的方法，進行綜合判斷。

實踐中多以商標的音、形、義3個要素考察，即讀音是否相同;外形是否相近，是否可能導致普通消費者直觀上的誤認;意思是否相同。如果有一個以上的因素相同，并且可能造成混淆，基本上可以認定為近似商標。

所謂“類似商品”，是指在功能、用途、消費對象、銷售渠道等方面相關，或者存在特定聯(lián)系的商品;所謂“類似服務”，是指在服務的目的、方式、對象等方面相關，或者存在特定聯(lián)系的服務。我國對此采用《尼斯協(xié)定》的規(guī)定，并同時考慮商品或服務的用途、用戶、功能、銷售渠道、銷售習慣等綜合判斷。

所謂“其他損害行為”，依據(jù)《商標法實施條例》及其司法解釋的規(guī)定，包括：

一是在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標相同或近似的文字、圖形等作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認的。

二是故意為侵犯他人注冊商標專用權的行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件。

三是將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的。

四是復制、模仿、翻譯他人注冊的馳名商標或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的。

五是將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。

商標侵權的9種形態(tài)

商標侵權有9種形態(tài)。

（1）未經注冊商標所有人許可，在同一種或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的。

（2）銷售明知是假冒注冊商標的商品的。

（3）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的。

（4）經銷明知或者應知是侵犯他人注冊商標專用權商品的。

（5）在同一種或類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用并足以造成誤認的。

（6）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

（7）將與他人馳名商標相同或近似的商標使用在非類似的商品上且會暗示該商品與馳名商標注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標注冊人的權益受到損害的。

（8）自馳名商標認定之日起，他人與該馳名商標相同或者近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用且可能引起公眾誤認的。

（9）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

圖1 商標侵權的認定

除商標侵權形態(tài)外，還存在對他人商標的惡意注冊或惡意限制，主要包括：

（1）惡意將他人商標注冊在其他類別。

（2）惡意將他人商標在國外注冊。

（3）代理人惡意注冊被代理人的商標。

遇到以上幾種侵權的情況，商標專用權被侵權的自然人或者法人在民事上有權要求侵權人停止侵害、消除影響、賠償損失。

使用相同或者近似商標一定構成侵權嗎

未經過商標注冊人的許可，使用相同或者近似商標就一定構成商標侵權嗎？并不是這樣。

當使用相同或近似商標時是否侵權要視其商標使用是否有正當?shù)睦碛伞Ｅe個例子，“本草”商標是某個使用在藥品上的注冊商標，但是另一個企業(yè)在口服液的包裝上使用了“本草藥+中草藥”的文字，以此來表示該口服液的商標成分。在這個案例中，“本草藥+中草藥”是作為商品的正常說明，而不是作為商標也不是作為商品名稱使用的，所以并不會構成侵權。

所以使用相同或者近似商標不一定構成商標侵權，需要視其是否具有正當理由。

處理商標侵權的兩種途徑

管理部門處置商標侵權有兩種途徑（圖2）。

（1）行政查處。這種方法的主要優(yōu)勢是查處力度大、查處行動快。對制假者和售假者打擊迅速，能有效制止侵權行為的蔓延。但單獨使用這一方法很難將法律賦予投訴人的權利用盡。這里主要指的是損害賠償問題。

一般來說，侵權行為人因實施了侵權行為，會給被侵權人帶來經濟上的損失，同時，投訴人為制止侵權行為會投入一定的資金和人力，因此，許多企業(yè)都希望侵權行為人因實施了侵權行為對被侵權人提供一定的經濟賠償，以彌補被侵權人所遭受的損失。現(xiàn)行的《商標法》和《產品質量法》里對此都有明確規(guī)定，但由于通過行政機關請求賠償在執(zhí)行過程中存在一定的難度，存在被侵權人權利不能用盡的問題。

（2）訴訟程序。這一程序的優(yōu)勢在于查處力度大，投訴人可以依據(jù)有關法律規(guī)定，要求侵權行為人對其實施的侵權行為給被侵權人造成的損失予以賠償。但訴訟程序相對復雜，投訴人很難在沒有專業(yè)律師的協(xié)助下單獨實施。

圖2 商標侵權的兩種處理方式比較

兩種方法選哪一種更好，要根據(jù)不同案件的具體情況具體分析。

商標維權4步走

一旦發(fā)生商標被侵權的情況該怎么辦？通常可以采取下面4個步驟進行商標維權（圖3）。

第一步，收集證據(jù)。只有在證據(jù)充足的情況下，才有利于行政執(zhí)法機關或司法審判機關對某一行為是否為侵權行為盡快地加以認定。證據(jù)是案件辦理的前提條件。訴訟法中規(guī)定，證明案件真實情況的一切事實為證據(jù)。因此，在收集證據(jù)時，也要嚴格遵守這一原則。也就是說，要盡可能尋找與案件有關并能證明案件真實情況的證據(jù)。概括地說，商標侵權證據(jù)主要包括以下幾個方面的內容。

（1）被侵權人的在先權利證明文件（包括商標注冊證、專利證明、版權登記證明、與案件有關的獲獎情況證明等）。

（2）被侵權人的產品樣本。

（3）侵權產品樣本。

（4）購買侵權產品的證明。這里主要是指購買發(fā)票。在發(fā)票上一定要注明侵權產品名稱、購買侵權產品的地點、侵權產品的價格、銷售人的名稱等事項。

第二步，專業(yè)咨詢。在對證據(jù)進行了初步的收集整理后，應該到專業(yè)的商標代理機構進行咨詢。專業(yè)人士會對案件進行初步分析，并對細節(jié)問題提供專業(yè)建議，有利于更好地辦理案件。

第三步，制作投訴書或起訴書。投訴書或起訴書的制作要注意將事實和語氣有效地結合在一起，以利于案件的順利進行。投訴書或起訴書是影響案件進程的最直接因素，因此建議委托專業(yè)人士完成。

同時，《商標法》第十八條明確規(guī)定：“外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理”。換言之，外國人或外國企業(yè)在中國境內辦理商標侵權案件，應委托依法設立的商標代理機構辦理。

第四步，投訴或起訴。

超出商標授權范圍也構成侵犯商標權

在侵犯商標權的各種糾紛中，有一類糾紛日益引起人們的注意，此類糾紛表現(xiàn)為被授權許可使用商標的一方違反授權方的協(xié)議范圍使用商標。具體表現(xiàn)為：在協(xié)議約定的期限終止后仍然生產或者銷售貼附有授權人商標的商品;超出約定數(shù)量生產或銷售貼附有授權人商標的商品;在協(xié)議約定的商品種類之外生產或銷售貼附有授權人商標的商品等。上述糾紛的產生都源自被授權許可使用商標的一方違反約定的許可范圍而產生。

圖3 商標維權四步走

超出許可范圍使用商標構成違約人們不難理解，但是如何理解其侵害商標權的性質呢？對于超出許可范圍使用商標的行為，似乎在外觀上與純粹未經許可擅自使用他人商標的行為有所區(qū)別。例如，某制造商為某商標權人貼牌生產某商品，合同約定生產500件，但制造商實際生產了600件。對于超出范圍的100件，雖然在商標使用上具有未經授權的權利，但其質量、原料、工藝、實際生產廠商，都與其他500件并無區(qū)別，但實際上已構成對商標的侵權。

那么，這種行為為什么會侵害商標權？這就要從商標權的本質進行分析。商標權本質上是商標所有人對特定符號與特定商品之間對應關系的支配權，而不是對商標符號的支配權。侵犯商標權的本質并不是對物理標識的歪曲、篡改或者替換，而在于切斷商標標識和商標權利人的聯(lián)系，欺騙消費者使其發(fā)生混淆和誤認，盜用商標權人誠實勞動所積累的商譽。

換言之，商標是特定商業(yè)標識與特定商品或服務之間的聯(lián)系，而不是商業(yè)標識本身。因此，保護商標就是為了保護商品生產者、服務提供者經過苦心經營而建立起來的自身與商標的唯一聯(lián)系，而不是為了保護商業(yè)標識本身。

商標權的效能要得到實現(xiàn)，需要商標與產品進行結合，但是這種結合的行為只能專屬于商標權利人，任何其他個人或組織，在未獲合法授權的情況下，不得擅自將商標與產品進行結合。

而違反與授權方約定的數(shù)量、時間或者商品類別而使用授權方的商標的行為，在超出的數(shù)量、時間或者商品類別上所生產的商品上將產品與商標進行了結合，實際上虛構了其與商品所指示的來源的關系，盜用和搭乘了商標權人的商譽，攫取了本應屬于商標權人的商業(yè)利益。

此外，這種商品流入市場后，還會擠占商標權人的市場份額，造成其市場需求的減少。除了損害商標的來源指示功能，這種行為還會損害商標的質量保障功能。違反與授權方約定的數(shù)量、時間或者商品類別而使用授權方的商標的行為，很可能使得這部分商品的生產脫離了商標授權許可使用人的監(jiān)管和質量控制，使得其質量不再穩(wěn)定，同時也因為不是真正的正牌商品而很可能在維修服務和后期保障方面被商標權人拒絕，因而損害消費者的利益，反過來也會降低商標權人的商譽，造成其市場評價不斷降低。

百年品牌“立邦”維權成功

立邦是世界知名的涂料制造商，成立于1883年，是世界上較早的涂料公司之一。立邦涂料1992年進入中國，在中國市場也極具知名度，用戶口碑一直較好。

然而樹大招風，對于“立邦”這樣的知名品牌，免不了有人想打擦邊球撈點好處，傍名牌這種事在所難免，因此就會出現(xiàn)大量商標侵權行為。

為了有效防止商標侵權現(xiàn)象的發(fā)生，立邦涂料建立了自身知識產權保護管理體系。一方面，立邦涂料對常用商標展開全類注冊保護，同時建立商標庫，對可能使用的商標實施預先注冊保護精進計劃;另一方面，立邦涂料專門設立品牌維護部門，進行系統(tǒng)、科學的日常監(jiān)控管理，并安排稽查人員分別進行打擊，通過專業(yè)渠道維護管理。此外，立邦涂料還進一步完善了合同保護及訴訟保護的法務保護體系，一旦發(fā)現(xiàn)任何假冒、侵犯立邦公司注冊商標、販售假冒偽劣產品的行為，便不遺余力地向當?shù)叵嚓P執(zhí)行機關進行投訴、配合查處或訴訟。據(jù)了解，截至2018年7月，立邦涂料的“傍名牌維權”行動取得了較大成效：線下打假行動128次，查處侵權假冒151家，線上查處侵權假冒37家;刑事立案9起;撤銷網絡侵權平臺和侵權網絡宣傳頁面共計203個，累計維權超過500起。

通過商標局官網可以查詢到，立邦油漆（香港）有限公司名下的商標多達644件，其中包含了大量“立邦”二字的商標，可見其商標保護措施做得相當完美。有了這樣的底氣，商標維權起來也就硬氣、方便了許多。