分類管理解決權(quán)責(zé)不對等痛點(diǎn)

王凱

目前，外派董事已成為股東單位參與派駐公司治理的重要手段。通過外派董事參與派駐公司決策，派出單位的戰(zhàn)略意圖可以在派駐公司得到有效貫徹。同時(shí)，外派董事對派駐公司經(jīng)營信息的及時(shí)反饋，可以幫助派出單位加強(qiáng)監(jiān)督，防范其投資風(fēng)險(xiǎn)。而對派駐公司而言，外派董事的存在可以督促其不斷規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)。可見，該類董事具有重要的意義。然而，外派董事制度在實(shí)踐中存在諸多問題，最大的痛點(diǎn)在于權(quán)責(zé)不對等、權(quán)利遠(yuǎn)小于要承擔(dān)的責(zé)任。具體說來，實(shí)踐中絕大多數(shù)派出單位在《外派董事管理辦法》等相關(guān)文件中規(guī)定，外派董事對派駐公司決策事項(xiàng)的表決由派出單位控制，即董事的表決依賴于派出單位的指示，而不能依據(jù)自身的職業(yè)操守和專業(yè)判斷。但是，外派董事個(gè)人可能因派出單位的決策失誤而承擔(dān)法定責(zé)任。根據(jù)《公司法》規(guī)定：“董事應(yīng)當(dāng)對董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任……致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。”如此，外派董事的權(quán)利與責(zé)任之間出現(xiàn)了失衡。這種權(quán)責(zé)的非均衡性，成為制約外派董事治理有效性的主要因素。為消除這一痛點(diǎn)，需要進(jìn)一步明確外派董事的權(quán)力與責(zé)任，保證二者的均衡。

派出單位應(yīng)對外派董事分類管理。實(shí)踐中，不同派駐公司對派出單位的戰(zhàn)略重要性是不一致的。當(dāng)派駐公司在派出單位的戰(zhàn)略布局中占據(jù)重要位置時(shí)，派出單位可以像當(dāng)前實(shí)踐中比較普遍的做法那樣，要求外派董事按自己的指示表決。此時(shí)，外派董事的職權(quán)較小，其承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)相應(yīng)地較小。均衡外派董事權(quán)利與責(zé)任的一種具體做法是，仿照《公司法》第一百一十二條的免責(zé)條款（經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任），可以在《外派董事管理辦法》等文件中規(guī)定，若外派董事對派出單位的表決指示曾表明異議并存有記錄，該董事可以免除責(zé)任，對派駐公司的賠償責(zé)任由派出單位承擔(dān)。另一種做法是，針對外派董事設(shè)計(jì)合理的董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。

而當(dāng)派駐公司在派出單位的整體戰(zhàn)略布局中并不關(guān)鍵時(shí)，派出單位便沒有必要通過外派董事直接干預(yù)派駐公司的決策。此時(shí)，派出單位可將較大的自主決策權(quán)賦予外派董事。除《公司法》和派駐公司章程中規(guī)定由股東大會(huì)決策的之外，其他事項(xiàng)均由外派董事在派駐公司董事會(huì)中獨(dú)立決策。此類派駐公司中外派董事的職權(quán)相對較大。同時(shí)，這些外派董事也根據(jù)法律規(guī)定承擔(dān)因決策問題而賠償損失的責(zé)任。可見，通過向外派董事充分授權(quán)，這種情況下外派董事的職權(quán)與責(zé)任也實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)一。

消除外派董事的履職痛點(diǎn)之后，外派董事應(yīng)積極地履行自己的勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)。一方面，履行勤勉義務(wù)，按要求出席派駐公司董事會(huì)，對派駐公司的經(jīng)營發(fā)展及投資計(jì)劃、高級管理人員選聘等事項(xiàng)提出決策建議，以保證派出單位戰(zhàn)略意圖的貫徹;同時(shí)，履職過程中積極了解派駐公司的經(jīng)營管理情況，并定期或不定期向派出單位反饋，從而為上述第一種情況下派出單位的表決指示、第二種情況下自己的決策提供依據(jù)。另一方面，外派董事應(yīng)履行忠實(shí)義務(wù)，不得利用職務(wù)之便為自己或他人謀取利益，而應(yīng)從派出單位利益出發(fā)，保證派駐公司按照派出單位的總體部署有效運(yùn)行。外派董事勤勉義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的積極履行，既提升了這一重要治理機(jī)制的有效性，也保障了其自身權(quán)益。