商事登記制度立法體例差異性研究

李宗建 王健錚

【摘? ?要】 商事登記已經成為當今法律體系中不可或缺的重要組成部分，從宏觀角度，商事登記對維護市場交易安全、促進商事交易和穩定市場秩序起到舉足輕重的作用，從微觀角度，商事登記對確認商事主體資格、保障交易相對人交易安全更具實踐意義。

【關鍵詞】 商事登記;強制登記主義;集中立法

Study on the difference of legislation style of

Commercial Registration system

Li Zongjian? ?Wang Jianzheng

（Heilongjiang University 150080）

[Abstract]? Commercial registration has become an indispensable part of today's legal system. From a macro point of view， commercial registration plays an important role in maintaining the security of market transactions， promoting commercial transactions and stabilizing market order. From a micro point of view， commercial registration has more practical significance in confirming the qualification of commercial subjects and ensuring the safety of transactions between counterparts.

[Keywords] commercial registration; compulsory registration doctrine;? centralized legislation

商事登記最早出現于中世紀的歐洲國家，隨著商品經濟的發展商事登記逐漸被世界各國和地區所采用，但是根據大陸法系與英美法系國家法律體系的不同，以及在大陸法系國家中對民法和商法的態度的不同，在不同的國家和地區中所采取的商事登記的立法模式和登記模式各具特色。

1? 商事登記的概述

商事登記又稱為商業登記。商事登記有廣義與狹義之分，廣義的商事登記是指將所有法律所規定的商事行為進行登記，而狹義的商事登記僅指商人登記[1]。本文將商事登記的含義界定為：其是指商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或者終止其商事主體資格，依照商事登記法規定的內容和程序，向商事登記機關提出申請，經商事登記主管機關審查核準，將登記事項記載于登記薄的法律行為。

2? 商事登記的功能

商事登記制度設立的目的旨在使商事主體的生產或者經營行為能夠在商事法律的規制下安全進行，因此商事登記具有雙重性，其既能維護私權利益，又能達到公權管理[2]。在具體實踐中，可以將商事登記的功能概括為以下幾點：

2.1? 主體確認功能

商事登記具有主體確認功能。商事登記的主體確認功能即市場主體通過法定程序進行登記后能夠取得商事活動主體資格和能力，該項功能與商事登記的創設性息息相關。由于商事登記的主要功能和基本功能就在于商事主體之確認，因此在商事登記中需要將商主體的名稱、法定代表人、經營范圍等各種基本事項記載于商事登記簿并予以公示。

2.2? 公示功能

公示功能是商事登記制度實行最核心的功能，其意義在于通過將商主體的名稱、法定代表人、經營范圍等各項基本信息進行公示后，使商事相對人可以通過所登記事項了解到該商主體的經營狀況和商事能力。

2.3? 便利監管功能

由于商事主體以及其從事的相關商行為不僅直接關系到交易雙方當事人的相關利益，其也可能間接影響到其他非市場參與主體的相關利益或職責。商事活動所取得成效也不僅是與交易個人息息相關，同樣也可能涉及國家、公共和社會的利益。商事登記制度的公示功能在很大程度上保障了當事人之間的微觀交易安全，但是商事主體在進行登記過程中所涉及到的相關登記機關的審查和準入制度，則從國家機關對市場交易安全進行嚴格審查和監管的角度實現市場交易的宏觀安全。

3? 商事登記的原則

3.1? 強制登記原則

強制登記原則是指除法律另有規定外，任何組織和個人若想取得商事主體資格和獲得從事相應商事活動的能力都必須嚴格履行商事登記的義務。由登記機關賦予其商事主體地位，保證其實施的商事活動具有法律效力。反之若未依法履行登記義務，其并沒有商事主體的身份，而其從事的生產經營活動和交易行為在法律上將被認定為無效行為。

3.2? 公開原則

公開原則顧名思義是將相關商事主體的登記事項向交易當事人或者社會公眾進行信息公開。其主要有兩個方面的要求：其一，商事登記事項經公開后才能成為商事主體從事相關商事活動的依據，即商事登記簿上所記載的登記機關、登記條件、登記申請文件、登記程序和登記期限等事項未經登記機關公布申請主體也并未取得商事主體的法律地位，不得從事商行為;其二，商事登記過程中進行的程序和審查的結果應當及時向社會公眾公開，確保其審查過程能夠得到社會公眾和利害相關人的監督，從而滿足各個主體對全面了解商事主體資信之需要。

3.3? 全面審查原則

全面審查原則是指登記主管機關在審核商事主體資質時并非簡單對申請人履行相關許可程序，而是應當依據商事申請人各方面的情況進行全面審查，最終判斷是否通過該商事申請人獲得商事主體的資格。對于該項審查原則，我國和其他大多數國家均按此項原則對商事主體資格進行全面審查。

4? 商事登記的體例

4.1? 商事登記的立法模式

4.1.1? 集中立法模式? ? 在采取集中立法的國家最普遍的做法是將商事主體和商行為統一以法典形式進行規制。但是由于大陸法系國家對民法與商法關系的態度不同，由此為標準劃分的民商分立之國家與民商合一之國家對商事登記的規定也存在差異。

在民商分立的國家，商法是一套獨立的部門法，商事登記登記制度在商法體系中作為重要的組成部分。其規范的內容外延比較寬泛，不僅包括商事主體的登記，商主體的商行為也是其規范的對象。

在民商合一的國家，商法未與民法脫離，沒有獨立的體系，與民商分立的國家相比，在從事商事活動中并不存在商法意義上的商事登記制度，但是從《民法典》規定的內容中卻能看到其對商主體的商行為進行規制的條款。

4.1.2? 分散立法模式? ? 在英美法系諸國家中其并沒有采取大陸法系中以法典形式對商主體和商行為進行管理的做法。其對商事登記制度的管理一般分散于公司等幾種具體的商事組織形式的登記制度中，沒有統一的商事登記法。例如英國，公司組織形式復雜多樣，除了普通合伙企業之外，都由公司署負責登記。因此，英國的商事登記制度其實是由對不同商事主體分別立法而組合形成的商事制度。

4.2? 商事登記的登記模式

在不同國家和地區，因國家強制力大小的不同，在商事登記實踐中形成了強制登記主義與任意登記主義兩種登記。強制登記模式體現的是生效效力，而任意登記模式體現的是對抗效力。

4.2.1? 強制登記主義? ? 強制登記主義具有最明顯的國家強制效力，采該主義的國家其商事登記一般要求一切從事生產經營活動的組織和個人都必須嚴格商事法律的規定進行商事登記，而取得相應的商事主體地位，獲得從事相關商事活動的資質和條件。進而言之，進行商事登記是商主體所必須履行的法定義務，商事主體并沒有選擇是否進行登記的權利。

4.2.2? 任意登記主義? ? 在采取任意登記制的國家，雖然國家商事法規也要求商事主體原則上應當進行商事登記。但是相關商事法律卻規定了大量的商事行為并非必須履行登記義務或者允許商事主體在從事相關生產經營后再履行縣官的登記程序和手續，而只是對其在經營范圍或者經營場所進行一定程度上設置了受限條件而已。這說明商事登記并非才任意登記制國家之商事主體的取得相應資格和能力的必要條件。

4.3? 我國商事登記的登記模式

我國在商事領域采用的是強制登記主義。我國市場經濟中的生產經營者若想取得商事主體資格，必須嚴格按照商事規范進行商事登記。在未取得相關主體資格的審核而進行的商事活動被認定為無效的法律行為，該生產經營者不具備相應商事主體資格，不能享有商主體的權利和承擔商主體的義務。

5? 總結

商事登記制度在消費類型逐漸多樣化的時代具有現實意義，其既可以增強交易活動的安全性又能夠促成市場監管體系的構建。經濟態勢不同決定商事登記制度存在差異，深入剖析該差異性可為我國商事登記制度的完善提供有益指導。

參考文獻：

[1] 武胤.商事主體登記事項法律問題研究[D].商事法論集.2016.

[2] 施卓南：我國商事登記制度若干問題研究[J].現代交際.2015.