淺析省國(guó)資公司境外國(guó)有產(chǎn)權(quán)個(gè)人代持問(wèn)題的解決路徑

林聯(lián)積

省國(guó)資公司于2014年發(fā)揮“接收退出”的平臺(tái)作用，認(rèn)真做好省級(jí)行政機(jī)關(guān)所辦（屬）企業(yè)的脫鉤劃轉(zhuǎn)和接收管理工作，3年間共圓滿完成了4批145家一級(jí)企業(yè)的脫鉤劃轉(zhuǎn)工作，實(shí)現(xiàn)了“安全不出事、穩(wěn)定不出事、資產(chǎn)不流失”的脫鉤工作目標(biāo)。經(jīng)認(rèn)真梳理發(fā)現(xiàn)，部分持有境外國(guó)有產(chǎn)權(quán)的脫鉤企業(yè)在監(jiān)管方面存在較大的管理漏洞，一直未被引起重視并糾正，使得境外國(guó)有資產(chǎn)存在流失的巨大風(fēng)險(xiǎn)，有鑒于此，省國(guó)資公司在脫鉤任務(wù)完成后，在省國(guó)資委的正確領(lǐng)導(dǎo)和大力支持下，嚴(yán)格按照境外產(chǎn)權(quán)管理的有關(guān)規(guī)定，立即采取多管齊下的措施，持續(xù)推動(dòng)境外產(chǎn)權(quán)從個(gè)人代持轉(zhuǎn)為公司法人持有的工作，成功防堵管理上存在的疏漏問(wèn)題，確保了境外產(chǎn)權(quán)的安全。本文就關(guān)于推進(jìn)境外國(guó)有產(chǎn)權(quán)由個(gè)人代持轉(zhuǎn)為公司持有進(jìn)行分析。

一、問(wèn)題發(fā)生歷史背景

（一）對(duì)國(guó)企投資限制導(dǎo)致個(gè)人代持股

香港、澳門(mén)未回歸前，對(duì)于大陸政府部門(mén)所辦（屬）全民所有制企業(yè)赴當(dāng)?shù)氐耐顿Y設(shè)置較多限制，因當(dāng)?shù)卣J(rèn)為全民所有制企業(yè)不是公司法意義上的企業(yè)，不具有完全市場(chǎng)化主體的屬性，因此，不允許這些國(guó)企作為股東在當(dāng)?shù)亻_(kāi)辦公司。而在當(dāng)時(shí)的歷史背景下，涉外全民所有制企業(yè)急于在港澳拓展業(yè)務(wù)，只好采取變通的方式即委托企業(yè)高管以個(gè)人代持股的方式在港澳當(dāng)?shù)卦O(shè)立企業(yè)。

（二）對(duì)股東特別規(guī)定導(dǎo)致個(gè)人代持股

2016年前，港澳兩地要求大陸赴當(dāng)?shù)赝顿Y的企業(yè)都必須擁有2個(gè)股東，因此，有限責(zé)任公司類(lèi)型的國(guó)企赴港澳投資設(shè)立境外企業(yè)，只能按照相關(guān)規(guī)定，將100%股權(quán)分解為兩部分，多數(shù)股權(quán)由公司持有，少數(shù)股權(quán)（如1%或1股）則交由公司高管個(gè)人代持，并以法律文件對(duì)個(gè)人代持股問(wèn)題進(jìn)行確認(rèn)。

以上兩種情況均會(huì)形成個(gè)人代持境外企業(yè)股份的情形。截止到脫鉤時(shí)為止，省國(guó)資公司所接收的6家擁有境外企業(yè)的脫鉤企業(yè)仍然沿襲過(guò)往的管理慣性，對(duì)境外企業(yè)的個(gè)人代持股權(quán)狀況未予以及時(shí)糾正，致使個(gè)人代持股成為歷史遺留問(wèn)題一直未能得到有效解決，給境外企業(yè)的管理留下巨大風(fēng)險(xiǎn)空間。

二、代持股基本情況及存在問(wèn)題

（一）代持股基本情況

經(jīng)認(rèn)真檢查確認(rèn)，存在個(gè)人代持股問(wèn)題的主要是省人社廳和省商務(wù)廳脫鉤企業(yè)所設(shè)立的6家境外企業(yè)（其中前者包含5家境外企業(yè)，后者包含1家境外企業(yè)），具體情況如下：

1.福建對(duì)外勞務(wù)職業(yè)介紹所有限公司

公司50%股份由原省對(duì)外勞務(wù)合作公司副總經(jīng)理（2014年9月退休）代持， 另50%股份由省對(duì)外勞務(wù)合作公司經(jīng)理代持。該公司擁有澳門(mén)1套公寓及銀行存款幾百萬(wàn)元。

2.澳門(mén)恒運(yùn)投資發(fā)展有限公司

公司50%股份由原省對(duì)外勞務(wù)合作公司總經(jīng)理（2014年9月離職）代持；另50%股份由原省對(duì)外勞務(wù)合作公司副總經(jīng)理（2014年9月退休）代持。該公司擁北京碧湖居1000多平方米房產(chǎn)。

3.閩勞（香港）公司

公司98%股份由原省對(duì)外勞務(wù)合作公司副總經(jīng)理（2014年10月退休）代持；另2%股份由原省對(duì)外勞務(wù)合作公司部門(mén)經(jīng)理（2012年5月內(nèi)退）代持。該公司年擁有福州1000多平方米房產(chǎn)及銀行存款幾百萬(wàn)元。

4.盈運(yùn)地產(chǎn)有限公司

公司90%股份由非本公司企業(yè)持有，10%股份由秘書(shū)公司持有，持有股份的2家公司股東與省對(duì)外勞務(wù)合作公司無(wú)任何股權(quán)關(guān)聯(lián)。該公司擁有廈門(mén)1000多平方米房產(chǎn)。

5.福州國(guó)際澳門(mén)職業(yè)介紹所有限公司

公司注冊(cè)地為澳門(mén)，其中80%股份由省對(duì)外勞務(wù)合作公司下屬全資子公司中國(guó)福州國(guó)際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司持有，20%股份由省對(duì)外勞務(wù)合作公司副總經(jīng)理持有。該公司擁澳門(mén)房產(chǎn)及銀行存款幾百萬(wàn)元。

6.益輝投資有限公司

公司注冊(cè)地為香港，注冊(cè)資本10萬(wàn)股，其中，99999股份由省鞋帽進(jìn)出口集團(tuán)公司持有，另外1股由省鞋帽進(jìn)出口集團(tuán)公司原法定代表人持有。該公司擁有境內(nèi)外幾百套房產(chǎn)、100多畝土地及幾萬(wàn)平方米廠房。

（二）代持股存在問(wèn)題

經(jīng)梳理分析發(fā)現(xiàn)，境外企業(yè)國(guó)有股權(quán)被個(gè)人代持的情況存在以下4個(gè)方面的問(wèn)題：

1.代持手續(xù)不規(guī)范。有的代持者沒(méi)有辦理代持的完整法律文件，有的雖然辦理了一定手續(xù)，但一些必要的程序如公證等手續(xù)都沒(méi)有完成，只是由個(gè)人簡(jiǎn)單向公司做一個(gè)書(shū)面承諾，代持手續(xù)極不完整。

2.部分代持人離職或退休。港澳企業(yè)注冊(cè)處人員辦理轉(zhuǎn)股事宜時(shí)，按照規(guī)定只以這些人員簽字文件為準(zhǔn)，只要代持人員無(wú)法或不愿提供簽字文件，個(gè)人代持股轉(zhuǎn)為公司持股的辦理過(guò)程就將出現(xiàn)死結(jié)，導(dǎo)致問(wèn)題擱置永遠(yuǎn)無(wú)法解決。

3.部分檔案資料缺失。當(dāng)年所辦理的代持法律文件有的保存在境外，有的保存在境內(nèi)，隨著時(shí)間流逝，有些檔案保管人員或退休或離職，導(dǎo)致后來(lái)者無(wú)從尋找這些檔案材料。

4.代持時(shí)間跨度長(zhǎng)。有的個(gè)人代持股權(quán)時(shí)間甚至長(zhǎng)達(dá)十年之久，導(dǎo)致家屬到最后甚至就堅(jiān)信其所代持的股權(quán)就是私人財(cái)產(chǎn)，在當(dāng)事人死亡時(shí)拒不配合辦理相關(guān)手續(xù)。

三、具體解決措施

針對(duì)上述個(gè)人代持股存在的問(wèn)題，省國(guó)資公司制訂先易后難、分門(mén)別類(lèi)的原則快速推進(jìn)工作開(kāi)展，最終實(shí)現(xiàn)將境外國(guó)有產(chǎn)權(quán)由個(gè)人代持轉(zhuǎn)為公司持有的目標(biāo)，具體措施如下：

（一）對(duì)于接收主體不合格的情況，根據(jù)境外個(gè)人代持股權(quán)必須轉(zhuǎn)為有限責(zé)任公司持有的相關(guān)規(guī)定，將脫鉤企業(yè)從全民所有制企業(yè)改制為有限責(zé)任公司，使其具備接收主體資格，如，將省對(duì)外勞務(wù)合作公司改制為省對(duì)外勞務(wù)合作有限公司；將省鞋帽進(jìn)出口集團(tuán)公司改制為省鞋帽進(jìn)出口集團(tuán)有限公司。

（二）對(duì)于代持股個(gè)人（一般是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部）已退體或離職不愿意配合辦理轉(zhuǎn)股的情況，公司派專(zhuān)人上門(mén)主動(dòng)溝通，曉以利害，并以黨性和紀(jì)律做通其思想工作，要求他們積極配合促成代持股問(wèn)題的解決。

（三）對(duì)于代持人員潛逃外國(guó)的情況，公司要求相關(guān)企業(yè)對(duì)所有的歷史檔案資料翻箱倒柜進(jìn)行地毯式搜索，經(jīng)過(guò)艱苦努力找出其當(dāng)年代持的法律文件，并迅速在當(dāng)?shù)仄髽I(yè)注冊(cè)機(jī)構(gòu)通過(guò)法定程序完成個(gè)人代持股變更事宜。

（四）對(duì)于代持人員已經(jīng)死亡的情況，有關(guān)企業(yè)通過(guò)在境外提起訴訟的方式進(jìn)行確權(quán)，確保相關(guān)產(chǎn)權(quán)歸屬于有關(guān)企業(yè)，并根據(jù)判決書(shū)所確權(quán)的結(jié)果，通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式將產(chǎn)權(quán)落實(shí)到省國(guó)資公司在香港所設(shè)立的企業(yè)名下，在法律上隔斷其產(chǎn)權(quán)與原有企業(yè)的關(guān)聯(lián)，確保資產(chǎn)的安全。

（五）對(duì)于個(gè)人代持股權(quán)所在公司被人注銷(xiāo)的情況，公司首先通過(guò)香港律師樓通過(guò)法定程序?qū)崿F(xiàn)被注銷(xiāo)公司的恢復(fù)，再通過(guò)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式，將個(gè)人代持股轉(zhuǎn)到已恢復(fù)公司的股東名下，從而完成境內(nèi)國(guó)企對(duì)所恢復(fù)境外公司的完全控股。

經(jīng)過(guò)多方積極努力，2017年上述6家境外企業(yè)原本被個(gè)人代持的股權(quán)已全部落實(shí)到公司名下，確保了境外國(guó)有產(chǎn)權(quán)的安全，并由此實(shí)現(xiàn)省國(guó)資公司對(duì)境外企業(yè)的規(guī)范管理。

四、結(jié)語(yǔ)

經(jīng)過(guò)上述分析，得出如下經(jīng)驗(yàn)：第一，領(lǐng)導(dǎo)重視是成功解決個(gè)人代持股問(wèn)題的前提。省國(guó)資公司在接收6家脫鉤企業(yè)后，領(lǐng)導(dǎo)班子高度重視個(gè)人代持股巨大風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，立即成立專(zhuān)項(xiàng)工作領(lǐng)導(dǎo)小組，防堵了管理上的巨大漏洞，確保了境外產(chǎn)權(quán)的安全。第二，嚴(yán)格紀(jì)律是順利解決個(gè)人代持股問(wèn)題的抓手。對(duì)于已退體或離職的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)不愿意配合辦理個(gè)人代持股的情況，省國(guó)資公司多次安排企業(yè)專(zhuān)人上門(mén)主動(dòng)溝通， 堅(jiān)持以黨性和紀(jì)律要求他們積極配合，達(dá)到防止國(guó)有資產(chǎn)流失的目的。第三，有情操作是徹底解決個(gè)人代持股問(wèn)題的保證。在處置歷史遺留問(wèn)題的過(guò)程中，要求所屬企業(yè)返聘這些退休人員為企業(yè)顧問(wèn)，讓他們?cè)诎肽甑念檰?wèn)期里配合企業(yè)專(zhuān)項(xiàng)解決代持股問(wèn)題。第四，執(zhí)行有力是專(zhuān)業(yè)解決個(gè)人代持股問(wèn)題的關(guān)鍵。在面對(duì)困難時(shí)，專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)始終堅(jiān)持以公司利益為重，堅(jiān)持原則性和靈活性的統(tǒng)一，創(chuàng)造性將公司的決策執(zhí)行到位，有效地防止國(guó)有資產(chǎn)的流失。第五，有法可依、有法必依，是確保問(wèn)題圓滿解決的基礎(chǔ)。（作者單位：福建省國(guó)有資產(chǎn)管理有限公司）